Адвокат во второй инстанции

| | 0 Comment

Обязан ли адвокат ехать в апелляционный суд

Согласно п. 15 ст. 8 Стандарта участия адвоката-защитника в уголовном судопроизводстве: «Защитник принимает участие в заседании суда апелляционной инстанции при рассмотрении жалобы (представления) на приговор (иное судебное решение, затрагивающее права и интересы подзащитного)».

Данное положение требует отдельного обстоятельного обсуждения в адвокатском сообществе.

Размышляя над этим предписанием проекта Стандарта, я открыл перед собой карту Российской Федерации и стал искать самые продолжительные расстояния от районного суда до апелляционной инстанции суда субъекта РФ, чтобы понять, какую дистанцию в случае принятия Стандарта обязан будет преодолевать наш адвокат для участия в суде второй инстанции.

Вначале я обратил свой взор на находящийся за Полярным кругом самый северный населенный пункт Якутии – Тикси, где среди почти вечной мерзлоты успешно функционирует Булунский районный суд.

Чтобы принять участие в слушаниях в Верховном Суде Республики Саха (Якутия) в городе Якутске наш коллега должен преодолеть ни много ни мало 1485 км туда и столько же обратно, т.е. примерно 3000 км. Конечно, имеется возможность слетать туда и обратно на самолете, но это удовольствие обойдется адвокату примерно в 35 000 руб. и понятно, что никто ему этих денег не даст и не компенсирует. Если с ним заключили бы соглашение на защиту в суде апелляционной инстанции, то не было бы никаких проблем, но в Стандарте речь ведется об обязанности защитника вне зависимости от заключения договора.

Продолжая поиск самых протяженных расстояний, я заметил расположенный на побережье Енисейского залива поселок городского типа Диксон, где также действует одноименный районный суд. Так вот для участия в рассмотрении апелляционной жалобы адвокат должен преодолеть в два раза больше – 2800 км в Красноярск и столько же обратно, всего 5600 км. Это примерное расстояние от Москвы до Якутска.

В апелляцию можно попасть разными путями: на самолете, на автомобиле, а можно и экзотическим маршрутом – добраться до Норильска, а там по реке Енисей прямо до Красноярска. Но, как сами понимаете, все это не быстро (только 9 дней по реке) и снова не бесплатно. Как видно, для адвоката это больше экспедиция, чем адвокатская деятельность.

Мне всегда казалось изнурительным путешествие от Кавказских Минеральных Вод до Ставропольской апелляции длиною всего 200 км туда и столько же обратно, но после изучения карты Сибири или Дальнего Востока я отчетливо понимаю, что это – смешной аргумент против п. 15 проекта Стандарта.

Представим себе, что в случае нахождения подзащитного под стражей и необходимости продления сроков содержания под стражей наш коллега из Диксона будет обязан каждый месяц только по одному делу путешествовать в Верховный Суд Республики Саха (Якутия). При содержании под стражей до года потребуется девять раз участвовать в суде второй инстанции, а перелеты или переезды ему придется финансировать из собственного кармана.

Как гласит английская поговорка: «Давайте наденем их туфли», представив себя на месте наших коллег из Диксона или Тикси.

С таким Стандартом адвокат в какой-то момент своей деятельности поймет, что ему выгодней либо вообще отказаться от обжалования судебных актов либо быстрее сменить профессию до того, как он многократно предстанет перед квалификационной комиссией палаты за неисполнение обязательного стандарта.

Надо думать, что для тех наших адвокатов, у которых суд первой и апелляционной инстанций находятся в одном городе и на соседних улицах, предлагаемое положение Стандарта не представляет никаких сложностей. Однако подавляющее большинство наших коллег, работающих на просторах гигантской страны, должны будут куда-то ехать или лететь.

Принципиальное возражение заключается в том, что если такой Стандарт практически не исполним на территории Якутии или Красноярского края, то он не может быть принят независимо от того, что он может быть исполним в других субъектах РФ.

Не вызывает никаких возражений, если в участии в суде апелляционной инстанции адвокат и его доверитель видят процессуальную необходимость и тем более, когда с защитником заключено соответствующее соглашение. Но ведь в проекте Стандарта содержится бесспорный императив «защитник принимает участие в заседании суда апелляционной инстанции».

На мой взгляд, принятие решения участвовать при рассмотрении жалобы (представления) на приговор или иное судебное решение есть исключительная прерогатива адвоката и его доверителя. В этом и проявляется реализация адвокатского принципа самостоятельности и независимости (ч. 2 ст. 3 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»).

Каждое дело имеет свою специфику и решение в конечном итоге должно приниматься с учетом имеющейся целесообразности участия адвоката в суде второй инстанции исходя из интересов осужденного.

Например, по поданным апелляционным жалобам на постановления судов о заключении под стражу продление срока содержания под стражей и других промежуточных судебных решений, как правило, участия в суде апелляционной инстанции не требуется, поскольку все доводы излагаются в соответствующей жалобе.

Наши славные апелляторы в судах, находясь в состоянии перманентной спешки, нередко спрашивают адвокатов, какие дополнительные доводы они могут привести, о которых не писали в апелляционной жалобе, даже не позволяя повторить устно ее доводы.

Для чего, например, адвокату из Диксона преодолевать 2800 км, чтобы в Красноярском краевом суде произнести, что он доводы своей жалобы поддерживает полностью и добавить ему более нечего, а потом двинуться в обратный изнурительный путь?

Другое дело, когда его участие в суде процессуально обоснованно и он имеет намерение заявить перед апелляционной инстанцией ходатайства о допросе свидетелей, об исключении доказательств, о приобщении документов и др.

Следует также иметь в виду, что действующее уголовно-процессуальное законодательство не требует обязательного участия неявившегося адвоката-защитника в суде апелляционной инстанции.

В соответствии с ч. 3 ст. 389.12 УПК РФ: «Неявка лиц, своевременно извещенных о месте, дате и времени заседания суда апелляционной инстанции, за исключением лиц, участие которых в судебном заседании обязательно, не препятствует рассмотрению уголовного дела».

Сложилась судебная практика, в соответствии с которой при неявке в суд апелляционной инстанции выбранного адвоката осужденный обеспечивается защитником по назначению.

Иными словами, наш доверитель в суде апелляционной инстанции без защиты не остается даже тогда, когда выбранный адвокат не считает целесообразным и необходимым свое личное участие.

А как быть с такой ситуацией, когда подзащитный в силу разных тактических причин отговаривает адвоката от участия в суде апелляционной инстанции? К сожалению, проект обязывает адвоката принять участие, не обращая внимания на опасность возникновения конфликта интересов.

При оценке предлагаемого Стандарта мы должны учитывать традиции советской и российской адвокатуры. Так вот, ни в РСФСР, ни в современной российской истории таких императивов для адвокатов не было, последние успешно обходились без них, принимая решение участвовать или не участвовать в суде кассационной инстанции по согласованию с подзащитным и без директивных наставлений.

На мой взгляд, не имеется никаких весомых причин, в силу которых сообщество должно менять сформировавшиеся десятилетиями подходы.

Вообще идея обязать адвоката участвовать в суде апелляционной инстанции основана на благих побуждениях авторов Стандарта: если адвокат взялся защищать своего доверителя, то обязан быть с ним вместе вплоть до вступления приговора в законную силу, а отказ от участия в суде апелляционной инстанции граничит с отказом от принятой защиты.

Такая инициатива была бы основательной, если мы проживали бы где-нибудь в Швейцарии или лучше в Монако, где из окон суда первой инстанции можно увидеть крыльцо суда апелляционной инстанции.

Как видно, такое на первый взгляд логичное предложение на необъятных пространствах самой большой страны в мире превратится в беспрецедентные физические страдания для адвокатов, которые после участия в суде перерастут в страдания морально-психологические.

Мы ведь прекрасно осведомлены о перспективах уголовной защиты в апелляционных инстанциях, где, как правило, нас не слышат, не видят и стараются нам не отвечать. Хотя это, конечно, не повод, чтобы опускать руки.

Войдите на сайт, чтобы оставить комментарий:

www.citizenzakon.ru

Защита адвокат в суде апелляционной инстанции

Решение суда первой инстанции не справедливо? Считаете, что приговор слишком суров для рассмотренного уголовного делопроизводства? Необходимо обжаловать вынесенный приговор в суде апелляционной инстанции. Чтобы добиться ожидаемого результата позаботьтесь о квалифицированном правозащитнике.

Компания «Боярцев и партнеры» предлагает лучшую защиту адвокатом в суде апелляционной инстанции. Наши аттестованные правозащитники помогут отстоять ваши интересы в суде, и не допустить несправедливого ограничения прав и свобод.

Наши действия для защиты в суде апелляционной инстанции:

1. Детальное изучение материалов уголовного дела и решения суда первой инстанции. Определение ключевых доказательств и свидетельских показаний со стороны обвинения.

2. Встреча с клиентом, совместное обсуждение материалов дела, выбор тактики защиты.

3. Формирование апелляционной жалобы, с подробным указанием фактов нарушения действующего законодательства, в части конкретного уголовного делопроизводства. Согласование апелляции с клиентом.

4. Изучение представлений и апелляций, поданных прокурором или другими участниками уголовного процесса. Подготовка и направление возражений на данные представления (если они имеются).

5. Сбор дополнительной доказательной базы. Направление ходатайств о проведении повторных экспертиз и анализов. Организация повторного самостоятельного расследования в рамках конкретного уголовного процесса.

6. Составление плана линии защиты, подготовка выступления в зале судебного заседания.

Согласно действующим нормам уголовного кодекса, участие адвоката в суде второй инстанции не является обязательным. Многие совершают фатальную ошибку, отказываясь от юридической помощи на этом этапе. Грамотный подход специалиста позволит повысить шансы клиента на справедливое решение суда.

Работайте с профессионалами!

Звонки и заявки на консультацию принимаются круглосуточно.

Вы получите четкие и понятные консультации: «без воды» — только суть!
С нашей помощью Вы обойдете сложные «ловушки и капканы» закона.

xn--h1alfbeaci8h.xn--p1ai

Кудрявцев Вадим Анатольевич

Ваш надежный адвокат

«Цивилизация привела к тому, что уже не важно, кто прав, а кто не прав, важно чей адвокат лучше»

Адвокат в апелляционной инстанции по уголовным делам

Адвокат в апелляционной инстанции по уголовным делам выступает и доказывает невиновность своего подзащитного в тех случаях, когда суд первой инстанции вынес незаконный приговор, назначил слишком сурово наказание, допустил другие ошибки при рассмотрении уголовного дела.

Адвокат в апелляционной инстанции по уголовным делам должен не пропустить срок для обжалования приговора, который с момента вынесения приговора составляет 10 дней. За это время адвокат по уголовным делам изучает протоколы судебных заседаний, ищет процессуальные ошибки, которые были допущены судом, анализирует, изучает их и все их указывает в апелляционной жалобе.

Апелляционная жалоба по уголовному делу — это процессуальный документ, в котором адвокат по уголовным делам указывает все ошибки суда и следствия и просит произвести те следственные действия, которые не дали им провести на следствии и в суде первой инстанции. Жалоба по уголовному делу для апелляционной инстанции должна быть логически выстроена и соответствовать всем нормам УПК и УК РФ. Судьям апелляционной инстанции приходится первым делом знакомиться с приговором и апелляционной жалобой, и судья сразу понимает уровень адвоката по уголовным делам по тому, как он изложил свои доводы в апелляционной жалобе, на какие постановления Пленума Верховного Суда он ссылается в своей жалобе, на какие моменты в своей жалобе обращает внимание адвокат по уголовным делам, соответствует ли жалоба требованиям УПК РФ, а также другим критериям. Если жалоба адвокат принята, все сроки соблюдены, то адвокату по уголовным делам нужно готовиться к выступлению в апелляционной инстанции, чтобы профессионально донести свою точку зрения до судей и убедить их в своих доводах, которые были изложены в апелляционной жалобе. Речь адвоката в апелляционной инстанции должна быть эмоциональна, юридически грамотна и основываться на фактах и букве закона. Если Вам нужно обратиться в апелляционную инстанцию по уголовному делу и Вам нужен профессиональный адвокат по уголовным делам, то звоните адвокату Кудрявцеву В.А. по телефону 8-925-460-68-82.

апелляционная инстанция по уголовным делам московского городского суда, апелляционная инстанция уголовное дело, уголовный адвокат в апелляционной инстанции, адвокат в апелляционной инстанции по уголовным делам

advokate-kudrjavtsev.ru

Участие адвоката-защитника в производстве в суде второй инстанции

В соответствии со ст. 389.1 УПК право апелляционного обжалования судебного решения принадлежит осужденному, оправданному, их защитникам и законным представителям, государственному обвинителю и (или) вышестоящему прокурору, потерпевшему, частному обвинителю, их законным представителям и представителям, а также иным лицам в той части, в которой обжалуемое судебное решение затрагивает их права и законные интересы.

В апелляционном порядке могут быть обжалованы решения суда первой инстанции, не вступившие в законную силу.

Конституция РФ гарантирует каждому осужденному за преступление право на пересмотр приговора вышестоящим судом в порядке, установленном федеральным законом (ч. 3 ст. 50). Право лица, осужденного за какое-либо преступление, чтобы его осуждение и приговор были пересмотрены вышестоящим судом согласно закону, закреплено в п. 5 ст. 14 Международного пакта о гражданских и политических правах.

Определения или постановления о порядке исследования доказательств, об удовлетворении или отклонении ходатайств участников судебного разбирательства и другие судебные решения, вынесенные в ходе судебного разбирательства, обжалуются в апелляционном порядке одновременно с обжалованием итогового судебного решения по делу (ст. 389.2 УПК).

Право на пересмотр приговора гарантируется тем, что, с одной стороны, осужденному и его защитнику, потерпевшему и его представителю предоставляется полная свобода обжаловать в апелляционном порядке состоявшийся приговор или иное судебное решение по любому основанию и мотиву и, с другой стороны, тем, что на суд апелляционной инстанции возлагается обязанность принять к своему производству дело, приговор или иное решение, по которому обжаловано заинтересованными лицами, и рассмотреть его по существу, проверив при этом аргументы законности, обоснованности и справедливости приговора в той части, в какой они изложены в апелляционной жалобе. Если при рассмотрении уголовного дела будут установлены обстоятельства, которые касаются интересов других лиц, осужденных или оправданных по этому же уголовному делу и в отношении которых жалоба или представление не были поданы, то уголовное дело должно быть проверено и в отношении этих лиц.

Обжалование приговора в апелляционном порядке гарантирует, во-первых, исправление возможных ошибок, допущенных судом первой инстанции, во-вторых, возможность реализации положений Конституции РФ, которые предусматривают обязанность обеспечения прав и свобод человека и гражданина правосудием (ст. 18), устанавливает гарантии охраны государством достоинства личности (ст. 21), в-третьих, гарантирует право каждого защищать свои интересы и свободы всеми способами, не запрещенными законом (ч. 2 ст. 45).

Пункт 4 ст. 13 Кодекса профессиональной этики адвоката (принят первым Всероссийским съездом адвокатов 31 января 2003 г.) гласит: «Адвокат-защитник обязан обжаловать приговор:

1) по просьбе подзащитного;

2) при наличии оснований к отмене или изменению приговора по благоприятным для подзащитного мотивам;

3) как правило, в отношении несовершеннолетнего, если суд не разделил позицию адвоката-защитника и назначил более тяжкое наказание или наказание за более тяжкое преступление, чем просил адвокат».

Апелляционные жалоба, представление приносятся через суд, постановивший приговор, вынесший иное обжалуемое судебное решение.

Апелляционные жалоба, представление подаются:

1) на приговор или иное решение мирового судьи — в районный суд;

2) на приговор или иное решение районного суда, гарнизонного военного суда — в судебную коллегию по уголовным дедам верховного суда республики, краевого или областного суда, суда города федерального значения, суда автономной области, суда автономного округа, окружного (флотского) военного суда;

3) на промежуточное решение верховного суда республики, краевого или областного суда, суда города федерального значения, суда автономной области, суда автономного округа, окружного (флотского) военного суда — в судебную коллегию по уголовным делам соответствующего суда;

4) на приговор или иное итоговое решение верховного суда республики, краевого или областного суда, суда города федерального значения, суда автономной области, суда автономного округа, окружного (флотского) военного суда — соответственно в Судебную коллегию по уголовным делам ВС РФ, Военную коллегию ВС РФ (ст. 389.3 УПК).

Апелляционные жалоба, представление на приговор или иное решение суда первой инстанции могут быть поданы в течение 10 суток со дня постановления приговора или вынесения иного решения суда, а осужденным, содержащимся под стражей, — в тот же срок со дня вручения ему копий приговора, определения, постановления. В течение срока, установленного для обжалования судебного решения, уголовное дело не может быть истребовано из суда. Апелляционные жалоба, представление, поданные с пропуском срока, оставляются без рассмотрения.

Апелляционная жалоба должна соответствовать требованиям ст. 389.6 УПК и содержать:

1) наименование суда апелляционной инстанции, в который подаются жалоба или представление;

2) данные о лице, подавшем жалобу или представление, с указанием его процессуального положения, места жительства или места нахождения;

3) указание на приговор или иное судебное решение и наименование суда, его постановившего или вынесшего;

4) доводы лица, подавшего жалобу или представление с указанием оснований отмены или изменения судебного решения в апелляционном порядке;

5) перечень прилагаемых к жалобе или представлению материалов;

Если жалоба не соответствует перечисленным требованиям, это является препятствием к рассмотрению уголовного дела в апелляционном порядке. В таком случае жалоба возвращается лицу, принесшему жалобу, и назначается срок для пересоставления жалобы. В случае, если требования судьи не выполнены и жалоба в установленный судьей срок не поступила, о чем выносится соответствующее постановление, она считается не поданной. В этом случае апелляционное производство по делу прекращается. Приговор считается вступившим в законную силу (ч. 4 ст. 389.6 УПК).

Следует обратить внимание на предмет и предел судебного разбирательства в суде апелляционной инстанции. Апелляционная инстанция проверяет законность, обоснованность и справедливость приговора, законность и обоснованность иного решения суда первой инстанции (ст. 389.9 УПК). Если при изучении уголовного дела будет установлено, что судом первой инстанции не выполнены требования ст. 389.6 и 389.7 УПК, судья возвращает уголовное дело в этот суд для устранения обстоятельств, препятствующих рассмотрению данного уголовного дела в суде апелляционной инстанции.

Не может быть отменен оправдательный приговор, постановление о прекращении дела или иное решение, вынесенное в пользу подсудимого, по мотивам существенного нарушения его процессуальных прав в ходе судебного разбирательства [1] .

В настоящее время суд апелляционной инстанции рассматривает дело в составе одного судьи (ст. 30 УПК). Федеральным законом от 29.12.2010 № 433-ФЗ в ст. 30 УПК внесены изменения, которые вступают в силу с 1 января 2013 г. и согласно которым рассмотрение уголовных дел в апелляционном порядке будет осуществляться:

1) в районном суде — судьей районного суда единолично;

2) в вышестоящих судах — судом в составе трех судей федерального суда общей юрисдикции.

При рассмотрении дела в порядке апелляции судебное следствие начинается с краткого изложения председательствующим или одним из судей, участвующих в рассмотрении уголовного дела апелляционной инстанции, содержания приговора или иного обжалуемого судебного решения, существа апелляционных жалобы и (или) представления, возражений на них, а также существа представленных дополнительных материалов.

После доклада председательствующего или судьи суд заслушивает выступления стороны, подавшей апелляционные жалобу, представление, и возражения другой стороны. При наличии нескольких жалоб последовательность выступлений определяется судом с учетом мнения сторон. Затем суд переходит к проверке доказательств. В подтверждение или опровержение доводов, приведенных в апелляционных жалобе, представлении, стороны вправе представить в суд апелляционной инстанции дополнительные материалы.

Свидетели, допрошенные в суде первой инстанции, допрашиваются в суде апелляционной инстанции, если суд признает их вызов необходимым.

Ходатайства сторон об исследовании доказательств, которые не были исследованы судом первой инстанции, разрешаются судом в порядке, установленном ст. 271 УПК. При этом суд апелляционной инстанции не вправе отказать в удовлетворении ходатайства только на том основании, что оно не было удовлетворено судом первой инстанции.

Как и в суде первой инстанции, в апелляционной инстанции секретарем судебного заседания ведется протокол судебного заседания.

Основаниями отмены или изменения судебного решения в апелляционном порядке являются:

1) несоответствие выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом первой инстанции;

2) существенное нарушение уголовно-процессуального закона;

3) неправильное применение уголовного закона;

4) несправедливость приговора (ст. 389.15 УПК).

В результате рассмотрения уголовного дела в апелляционном порядке суд принимает одно из решений:

1) об оставлении приговора, определения, постановления без изменения, а жалобы или представления без удовлетворения;

2) об отмене обвинительного приговора и о вынесении оправдательного приговора;

3) об отмене обвинительного приговора и о вынесении обвинительного приговора;

4) об отмене приговора, определения, постановления суда первой инстанции и о передаче уголовного дела на новое судебное разбирательство в суд первой инстанции со стадии подготовки к судебному заседанию или судебного разбирательства;

5) об отмене оправдательного приговора и о вынесении оправдательного приговора;

6) об отмене определения или постановления и о вынесении обвинительного или оправдательного приговора либо иного судебного решения;

7) об отмене приговора, определения, постановления и о возвращении дела прокурору;

8) об отмене приговора, определения, постановления и о прекращении уголовного дела;

9) об изменении приговора или иного обжалуемого судебного решения;

10) о прекращении апелляционного производства.

В настоящее время в кассационной инстанции1 согласно УПК появились элементы, связанные с проверкой уголовно-процессуальных доказательств и их получением. Эти особенности присущи и апелляционному производству. Однако законодатель допустил возможность при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке по ходатайству стороны непосредственно исследовать доказательства в соответствии с требованиями гл. 37 УПК, регламентирующей исследование доказательств. В подтверждение или опровержение доводов, приведенных в кассационных жалобе и (или) представлении, стороны вправе представить в суд кассационной инстанции дополнительные материалы. Условием представления дополнительных материалов является то, что они не могут быть получены путем производства следственных действий. Лицо, представляющее суду дополнительные материалы, обязано указать, каким путем они получены и в связи с чем возникла необходимость их представления. Законодатель ввел некоторые ограничения, согласно которым изменение приговора или отмена его с прекращением уголовного дела на основании дополнительных материалов не допускается, за исключением случаев, когда содержащиеся в таких материалах данные или сведения не требуют дополнительной проверки и оценки судом первой инстанции.

Как следует из изложенного, закон допускает такой порядок только при наличии двух условий: 1) ходатайство стороны (сторон) и 2) если сочтет это необходимым, удовлетворив заявленное ходатайство.

Очевидно, что такое расширение полномочий суда кассационной инстанции существенно увеличивает возможности проверки законности, обоснованности и справедливости приговора или иного решения.

Кассационная инстанция проверяет судебные решения по их форме, содержанию и соответствию материалам конкретного уголовного дела. Основным документом, по которому суд при кассационном рас

В соответствии с Федеральным законом от 29Л2.2010 Х° 433-ФЗ с 1 января 2013 г. вступит в силу гл. 47.1 «Производство в суде кассационной инстанции» УПК.

смотрении дела проверяет законность, обоснованность и справедливость выводов суда первой инстанции, правильность исследования и оценки доказательств судом первой инстанции и др., являются прежде всего протокол судебного заседания, материалы уголовного дела, жалобы и представления участников процесса.

Результатом рассмотрения уголовного дела судом кассационной инстанции является вынесение в совещательной комнате определения суда, которое, как и приговор, должно быть законным, обоснованным, справедливым и мотивированным. Итогом рассмотрения дела в кассационной инстанции могут быть четыре вида определений. Первое — об оставлении приговора или иного обжалуемого судебного решения без изменения, а жалобы или представления без удовлетворения. Такое определение выносится в том случае, когда установлено, что доводы жалоб или представления не соответствуют установленным приговором суда обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам и не подрывают законность и обоснованность приговора, отвечающего требованиям справедливости. Второе — об отмене приговора или иного обжалуемого судебного решения и о направлении уголовного дела на новое судебное разбирательство в суд первой или апелляционной инстанции со стадии предварительного слушания, или судебного разбирательства, или действий суда после вынесения вердикта присяжных заседателей. Такое определение выносится в случае установления кассационной инстанцией нарушений закона, которые необходимо устранить при рассмотрении дела по существу. Третье — об отмене приговора или иного обжалуемого судебного решения и о прекращении уголовного дела. Четвертое об изменении приговора или иного обжалуемого судебного решения.

Право осужденного за преступление на пересмотр приговора в отношении него вышестоящим судом предусматривает возможность каждого, в отношении кого выдвинуто обвинение в преступлении, на рассмотрение его дела как минимум двумя судебными инстанциями, а также право законодателя предусмотреть в федеральном законе особенности производства в каждой из этих инстанций. Часть 1 ст. 49 Конституции РФ, п. 1, подп. «с!» п. 3, п. 5 ст. 14 Международного пакта о гражданских и политических правах, п. 1, подп. «с» п. 3 ст. 6, п. 1 ст. 2 Протокола № 7 Конвенции о защите прав человека и основных свобод предполагают необходимость надлежащего законодательного обеспечения обвиняемому (осужденному) соответствующих возможностей защиты своих прав и интересов при рассмотрении дела в суде второй — кассационной инстанции.

Помимо особенностей конкретных правомочий кассационного суда, о которых говорилось выше, особенности присуши и процедуре заседания в суде кассационной инстанции. Ныне действующее уголовно-процессуальное законодательство предполагает необходимые гарантии судебной защиты и справедливого разбирательства дела на стадии кассационного производства. А именно, что осужденный, желающий принять участие в судебном заседании, не может быть лишен возможности заявлять отводы и ходатайства, знакомиться с позициями выступающих участников процесса, а также дополнительными материалами, если таковые представлены, давать объяснения, в том числе и связанные с позицией государственного обвинителя. Однако до рассмотрения вопроса о конституционности ч. 2 ст. 335 У П К РСФСР, согласно которой вопрос об участии осужденного в заседании суда, рассматривающего дело в кассационном порядке, разрешайся судом, осужденные, находящиеся под стражей в большей части не принимали участия в кассационном суде при пересмотре приговора, чем были лишены своих законных нрав и ограничены в их защите. Постановлением от 10.12.1998 № 27-П участие осужденных при пересмотре приговоров в порядке кассационной проверки стало обязательным, если только сам осужденный не откажется отличного участия.

Следует подчеркнуть, что большое количество апелляционных и кассационных жалоб приносят именно адвокаты.

При составлении жалоб адвокат должен хорошо знать закон, уметь правильно с позиции защиты его истолковать и дать обоснование необходимости его применения судом при рассмотрении жалобы на состоявшееся по делу решение; хорошо знать судебную практику, общие принципиальные указания Пленумов ВС РФ, а также указания по конкретным категориям уголовных дел.

Немаловажную роль для кассационной и надзорной инстанции играет протокол судебного заседания. Адвокат вместе со своим подзащитным или самостоятельно изучает протокол судебного заседания и в случае обнаружения несоответствий в протоколе приносит на него замечания. Замечания на протокол судебного заседания (ст. 260 УПК) могут быть принесены по следующим основаниям:

— в протоколе судебного заседания не отражены важные для подзащитного или доверителя (имеется в виду потерпевший) обстоятельства, установленные в судебном заседании;

— в протоколе судебного заседания могут быть неправильно либо неточно записаны установленные и исследованные судом доказательства.

Важно не пропустить срок ознакомления с протоколом судебного заседания и принесения на него замечаний. Ходатайство об ознакомлении подается сторонами в письменном виде в течение 3 суток со дня окончания судебного заседания. Указанный срок может быть восстановлен, если ходатайство не было подано по уважительным причинам. Ходатайство не подлежит удовлетворению, если уголовное дело уже направлено в кассационную инстанцию или по истечении срока, предоставленного для кассационного обжалования, находится в стадии исполнения. Председательствующий обеспечивает сторонам возможность ознакомления с протоколом судебного заседания в течение 3 суток со дня получения ходатайства. Председательствующий вправе предоставить возможность ознакомления с протоколом и иным участникам судебного разбирательства по их ходатайству и в части, касающейся их показаний. Если протокол судебного заседания в силу объективных обстоятельств изготовлен по истечении 3 суток со дня окончания судебного заседания, то участники судебного разбирательства, подавшие ходатайства, должны быть извещены о дате подписания протокола и времени, когда они могут с ним ознакомиться. Время ознакомления с протоколом судебного заседания устанавливается председательствующим в зависимости от объема указанного протокола, однако оно не может быть менее 5 суток с момента начала ознакомления. В исключительных случаях председательствующий по ходатайству лица, знакомящегося с протоколом, может продлить установленное время. В случае, если участник судебного разбирательства явно затягивает время ознакомления с протоколом, председательствующий вправе своим постановлением установить определенный срок для ознакомления с ним (ч. 7 ст. 259 УПК).

При этом защитник должен иметь в виду, что утвержденные судом замечания на протокол судебного заседания являются составной частью протокола судебного заседания в целом, и поэтому на содержащиеся в этих замечаниях факты адвокат может в своей кассационной жалобе ссылаться как на установленные доказательства по делу.

Форма изложения замечаний на протокол судебного заседания не определена законом и соответствующими инструкциями. Однако следует учитывать, что эти замечания должны быть изложены в такой форме, чтобы суд мог принять решение по каждому отдельному замечанию. Поэтому адвокат должен учитывать, по крайней мере, два обстоятельства:

1) замечания должны быть принесены раздельно по двум указанным основаниям;

2) в каждом направлении каждое отдельно взятое замечание должно быть пронумеровано применительно к каждому допрошенному лицу либо о других обстоятельствах.

Для составления обоснованной юридически грамотной апелляционной жалобы адвокат, кроме безупречного знания всех материалов дела, должен иметь в своем распоряжении следующие документы:

— протокол судебного заседания;

— подбор соответствующих статей УК и УПК;

— соответствующие постановления Пленумов ВС РФ и, в частности, постановление от 29.04.1996 г. «О судебном приговоре».

При изучении приговора защитник должен уметь обнаружить и раскрыть содержание и характер допущенных судом ошибок. После рассмотрения уголовного дела но существу и вынесения приговора или иного судебного акта адвокат при необходимости может вновь обратиться к изучению материалов дела для сопоставления сведений и фактов, изложенных в приговоре, их соответствия протоколу судебного заседания и материалам дела.

Наиболее часто встречаемые в обжалуемых приговорах ошибки состоят в следующем:

1) в описательной части приговора суда неправильно, необъективно, с позиций обвинительного уклона изложены обстоятельства дела;

2) в приговоре суда не приведены доказательства для обоснования каждого вмененного подсудимому эпизоду обвинения. Нередки случаи «выхода суда за пределы объема предъявленного подсудимому обвинения»;

3) нет обоснования примененной квалификации действий признанного виновным. Обойдены, неоцененны доказательства, не подтверждающие выводы суда о виновности подсудимого;

4) избранная виновному мера наказания является чрезмерно суровой, несправедливой и не соответствует данным личности и объему и содержанию вмененных ему преступных действий.

Подтверждение полномочий адвоката на участие в суде апелляционной инстанции оформляется адвокатским ордером, который выдается адвокатским образованием.

Кассационная жалоба должна содержать:

1) наименование суда кассационной инстанции, в который подаются жалоба или представление;

3) указание на приговор или иное решение, которое обжалуется, и наименование суда, его постановившего или вынесшего;

4) доводы лица, подавшего жалобу;

6) подпись лица, подавшего жалобу или представление.

Если осужденный заявляет ходатайство об участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции, то об этом указывается в его кассационной жалобе.

Структура и апелляционной, и кассационной жалобы должны состоять из вводной, мотивировочной и резолютивной (или просительной) частей.

Кассационная жалоба адресуется в вышестоящий суд, осуществляющий пересмотр судебных актов, не вступивших в законную силу, но приносится через суд первой инстанции [2] . Суд первой инстанции предоставляет осужденному и его защитнику копии кассационных жалоб других участников процесса и представление прокурора, если таковые были поданы. Адвокат наделен правом подать дополнительную жалобу, а также подать замечания или возражения относительно жалоб других участников процесса.

Участвуя в суде второй инстанции, полномочия адвоката не сводятся исключительно к аргументации своей позиции по постановленному приговору. Адвокат также вправе заявлять ходатайства, отводы составу суда и иным участникам процесса, представлять дополнительные материалы, доказательства, высказывать мнение по сделанным заявлениям и ходатайствам иных лиц, знакомиться с дополнительно представленными сторонами доказательствами, участвовать в исследовании доказательств. Деятельность адвоката должна быть активной. Зачастую судебная коллегия в составе трех судей кассационной инстанции ограничивают адвоката в изложении позиции по жалобе. Это является грубейшим нарушением и должно быть отражено при последующем обжаловании, если таковое состоится.

Решение, принятое судом второй инстанции, может быть обжаловано сторонами в порядке надзора.

  • [1] Отмена приговора «в интересах закона» известна, например, во Франции пол названием «кассация в интересах закона», однако само решение кассационного суда представляет собой упрек судьям, допустившим нарушение закона, но не влечет за собой нового рассмотрения дела. Уголовно-процессуальное право РФ : учебник / под ред. П. А. Лупинской. М., 2005. С. 210.
  • [2] В соответствии с Федеральным законом от 29.12.2010 № 433-ФЗ с I января 2013 г. вступит в силу гл. 47.1, согласно ст. 401.1 которой суд кассационной инстанции будет проверять по кассационным жалобе, представлению законность приговора, определения или постановления суда, вступивших в законную силу.

studme.org

Это интересно:

  • Статья трудового кодекса 80 увольнение по собственному желанию Текст статьи. Комментарии к статье Досрочное расторжение срочного договора Срочный труд. договор - это соглашение между сотрудником и работодателем, заключенное на определённый промежуток времени (например, на полгода). По истечении указанного в соглашении срока договор […]
  • Закона забайкальского края о правительстве забайкальского края Закон Забайкальского края от 23 сентября 2009 г. N 226-ЗЗК "О Правительстве Забайкальского края" (с изменениями и дополнениями) Закон Забайкальского края от 23 сентября 2009 г. N 226-ЗЗК"О Правительстве Забайкальского края" С изменениями и дополнениями от: 23 декабря 2009 […]
  • Как оформить доклад в школу Как оформить титульный лист к работе ученика или учителя? Обычно титульный лист разработки, реферата, доклада, портфолио и т.п. содержит (сверху вниз): Вот такие несложные правила оформления титульного листа для вашей работы. Но к оформлению страницы и шрифта также […]
  • Эльдорадо оформить кредит Условия по кредитам в компании Эльдорадо Оформить заявку и получить ответ из банка всего за 30 минут→ Если вы планируете в 2018 году приобретать крупную бытовую технику, но у вас не хватает свободных средств, советуем вам обратить внимание на потребительские кредиты, […]
  • Выдача копии определения арбитражного суда образец Что нужно сделать для того, чтобы получить копию решения арбитражного суда? что нужно для того чтобы получить копию решения арбитражного суда? при переезде организация потеряла часть документов, в том числе и данную копию. Основной юрист уволился, а я только прохожу […]
  • Заявление на загранпаспорт для детей до 18 лет нового образца Документы для оформления биометрического паспорта детям от 14 до 18 лет 2 экземпляра анкеты-заявления (скачано: 0 раз) . Фото ребенка — 2 шт. (3,5 Х 4,5), на матовой бумаге, цветные. Требования к фотографиям » Обратите внимание: паспорта и другие документы с […]
  • Ставки транспортный налог 2014 юридические лица Особенности расчета транспортного налога юридическими лицами Транспортный налог – это налог, взимаемый с физических и юридических лиц, владеющих транспортными средствами. В данной статье подробнее остановимся на особенностях расчета транспортного налога для юридических […]
  • Ответчик в стадии ликвидации Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 21 января 2015 г. N Ф06-18945/13 по делу N А72-5533/2014 (ключевые темы: исполнительный лист - ликвидационная комиссия - кредитные организации - списание денежных средств - расчетный счет) Резолютивная часть […]