Уведомление директора о прекращении полномочий

| | 0 Comment

Уведомление ИФНС об увольнении директора

Цитата (garant.ru, 21 января 2013 ): Директор ООО написал заявление об увольнении по собственному желанию на имя единственного участника общества. Директора уволили, но нового не назначили, поскольку нет кандидата.
Нужно ли сообщать в регистрирующий орган об увольнении директора (прекращении полномочий единоличного исполнительного органа)? Может ли общество какое-то время (например месяц или два) осуществлять свою деятельность без генерального директора? Должен ли единственный участник принять на себя полномочия по руководству текущей деятельностью общества?21 января 2013

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:
Общество с ограниченной ответственностью не обязано сообщать об увольнении директора до избрания нового и не может этого сделать. Единственный участник не обязан незамедлительно после увольнения директора назначать нового. Однако нормальное функционирование общества без директора невозможно.

Обоснование вывода:
В соответствии со ст.ст. 32, 40 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО) единоличный исполнительный орган — директор, генеральный директор, президент (далее — директор) общества с ограниченной ответственностью (далее — общество) осуществляет руководство текущей деятельностью общества (если в обществе сформирован коллегиальный исполнительный орган — совместно с ним). Только в отношении директора законом установлено, что он вправе действовать от имени общества без доверенности (п. 3 ст. 40 Закона N 14-ФЗ). Иными словами, директор является именно тем органом, через который общество приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности (п. 1 ст. 53 ГК РФ).
Сведения о лице, имеющем право без доверенности действовать от имени юридического лица, то есть, как следует из сказанного выше, в первую очередь — о директоре, согласно пп. «л» п. 1 ст. 5 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее — Закон N 129-ФЗ) должны содержаться в Едином государственном реестре юридически лиц (далее — ЕГРЮЛ). При смене единоличного исполнительного органа общество обязано в течение трех дней сообщить об этом в регистрирующий орган по месту своего нахождения (п. 5 ст. 5 Закона N 129-ФЗ)*(1). При этом в соответствии с пп. «а» п. 1.3 ст. 9 Закона N 129-ФЗ при государственной регистрации юридических лиц заявителем может выступать исключительно руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица или иное лицо, имеющие право без доверенности действовать от имени этого юридического лица. Отсюда следует, что заявление об изменении содержащихся в ЕГРЮЛ сведений о единоличном исполнительном органе может быть подписано только новым руководителем общества, назначенным в установленном порядке, подлинность подписи которого должна быть нотариально удостоверена (смотрите решение ВАС РФ от 29.05.2006 N 2817/06, постановления Президиума ВАС РФ от 14.02.2006 N 12049/05, N 12580/05, письмо Минфина РФ от 07.07.2006 N 03-01-11/3-64).
Таким образом, законодательством не предусмотрена возможность внесения в ЕГРЮЛ информации о прекращении полномочий руководителя общества без одновременного внесения сведений о вновь назначенном на эту должность лице. Поэтому до избрания нового директора внести изменения в содержащиеся в ЕГРЮЛ сведения о руководителе общества невозможно.
Ни Закон N 14-ФЗ, ни какой-либо иной закон не предусматривает обязанности избрания нового директора общества одновременно с прекращением полномочий прежнего и не возлагают на единственного участника общества обязанность принять на себя руководство обществом. (Заметим, что единственный участник в соответствии с законом не имеет полномочий на руководство текущей деятельностью общества и может принять их на себя только путем назначения себя директором). Поэтому то, что новый директор не назначен сразу после увольнения прежнего, не является нарушением законодательства, и никакой ответственности за это не установлено.
Однако отсутствие лица, уполномоченного без доверенности действовать от имени общества, фактически лишает это общество возможности осуществлять текущую деятельность. Так, например, в отсутствие лиц, которые на основании выданных бывшим директором ООО доверенностей уполномочены подписывать документы налоговой отчетности, общество до момента избрания нового директора не сможет надлежащим образом исполнять обязанности налогоплательщика, связанные с представлением налоговой отчетности (п. 1, п. 3 ст. 29, п. 5 ст. 80 НК РФ, ст. 185 ГК РФ). Кроме того, как было сказано выше, подписать заявление о внесении изменений сведений в ЕГРЮЛ (необходимость чего может возникнуть и по иным причинам, независимо от смены директора) может только новый директор. Наконец, если в обществе отсутствуют сотрудники, имеющие доверенности на совершение сделок, в отсутствие избранного директора контрагенты общества будут иметь основания для отказа от исполнения обязательств перед обществом, требующего подписания фиксирующих такое исполнение документов (например акта приемки выполненных работ п. 2 ст. 720 ГК РФ), ввиду отсутствия у общества органа, имеющего полномочия на совершение от его имени сделок, в том числе принятия исполнения по договорам (ст. 312 ГК РФ).

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Коробейников Евгений

Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Серков Аркадий

www.buhonline.ru

Как директору ООО уволиться по собственному желанию

Руководитель — работник с особым статусом. Так, в ООО он назначается на должность и освобождается от нее общим собранием участников (иногда — советом директоров, но о такой ситуации мы говорить не буде м) подп. 4 п. 2 ст. 33, п. 1 ст. 40 Закона от 08.02.98 № 14-ФЗ (далее — Закон № 14-ФЗ) . Из-за этого процедура увольнения руководителя у многих вызывает массу вопросов. Особенно в том случае, когда он хочет уволиться, а участники в ответ отмалчиваются и бездействуют. Вот и выясним, каков же порядок досрочного увольнения директора ООО по собственному желанию, в том числе в случае, когда участники не назначают ему замену.

Уведомление участников об увольнении и созыве общего собрания

Руководитель имеет право уволиться, письменно предупредив об этом работодателя не позднее чем за 1 меся ц ст. 280 ТК РФ . Причем такой срок предупреждения действует при прекращении как срочных трудовых договоров (независимо от их срока), так и бессрочны х ст. 280 ТК РФ; Письмо Роструда от 06.03.2013 № ПГ/1063-6-1 . Так же считают и в Роструде.

ИЗ АВТОРИТЕТНЫХ ИСТОЧНИКОВ

“ Статьей 280 ТК РФ предусмотрен порядок расторжения трудового договора по инициативе руководителя организации вне зависимости от вида трудового договора — срочного или бессрочног о ” .

Работодателем для всех работников, включая руководителя, выступает ООО. Оно, напомним, действует через свои органы управления. Поэтому о своем увольнении руководитель должен предупредить высший орган управления ООО статьи 20, 39, 80, 280 ТК РФ; п. 1 ст. 53 ГК РФ; п. 4 ст. 32 Закона № 14-ФЗ :

  • общее собрание участников;
  • единственного участника.
  • Вообще участникам не требуется принимать решение об увольнении руководителя, если он хочет уволиться сам. А вот избрать новую кандидатуру единоличного исполнительного органа ООО они обязаны. И увольняющийся директор должен созвать их внеочередное общее собрание для решения этого вопрос а пп. 1, 2 ст. 35 Закона № 14-ФЗ .

    Известить участников о проведении общего собрания нужно не позднее чем за 30 дней до даты заседани я п. 1 ст. 36 Закона № 14-ФЗ . Обратите внимание, что в этот срок каждый участник уже должен получить извещение. Поэтому если оно направляется по почте, то дату заседания следует назначать с учетом «пробега» письма.

    Поскольку в уведомлении о созыве общего собрания в обязательном порядке указываются вопросы, поставленные на повестку дня, то этот документ одновременно будет являться и уведомлением об увольнении.

    Оформить его можно так.

    Участнику ООО «Техсервис»
    И.Н. Агафонову

    Уведомление о проведении внеочередного общего собрания участников ООО «Техсервис»

    Уважаемый Илья Николаевич!

    На основании полномочий, предоставленных мне п. 5.6 Устава ООО «Техсервис», п. 2 ст. 35 и пп. 1, 2 ст. 36 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», сообщаю о созыве внеочередного общего собрания участников ООО «Техсервис» с повесткой дня об избрании нового генерального директора в связи с досрочным увольнением действующего генерального директора по собственному желанию. Заявление А.С. Петрова об увольнении прилагается (вх. № 227 от 21.07.2014).

    Собрание состоится 1 сентября 2014 г. в 10 ч 00 мин по адресу места нахождения общества: 111401, г. Москва, ул. 1-я Владимирская, д. 31, стр. 2, офис 106.

    Когда ООО состоит из одного участника, то со дня получения им указанного уведомления он считается уведомленным и об увольнении руководителя, и о необходимости принятия решения о назначении на эту должность новой кандидатур ы Постановление 17 ААС от 24.07.2014 № 17АП-6075/2014-ГК .

    А вот на какую дату будет считаться извещенным об увольнении руководителя общее собрание участников?

    Раз формально уведомить об этом нужно именно общее собрание, а не участников, то оно будет считаться уведомленным в день, на который назначено его заседание (независимо от того, будет заседание проведено участниками или нет). А потому, прежде чем уволиться, руководитель должен отработать после даты общего собрания 1 месяц (при отсутствии иных договоренностей с общим собранием). То есть в общей сложности не менее 2 месяцев со дня получения участниками уведомления о созыве внеочередного общего собрания.

    Суды же в этом вопросе либеральны. По их мнению, ООО считается уведомленным об увольнении уже со дня получения соответствующего уведомления последним из участнико в Апелляционное определение Белгородского облсуда от 26.06.2012 № 33-1744 .

    Напомним, что уведомление можно передать участникам лично под расписку. А можно направить телеграммой или заказным письмом с уведомлением о вручении:

    • участникам-организациям — по адресу их места нахождения, указанному в ЕГРЮЛ;
    • участникам-гражданам — по адресу их места жительства, который есть у ООО.
    • Юридический адрес участников-организаций можно узнать с помощью электронного сервиса по поверке контрагентов: сайт ФНС → Электронные сервисы → Риски бизнеса: проверь себя и контрагента

      Данные об адресах участников-граждан должны быть у ООО, ведь оно обязано вести список участнико в пп. 1— 3 ст. 31.1 Закона № 14-ФЗ . Причем если адрес уже устарел, а участник не сообщил об этом ООО, то извещение его по имеющемуся адресу будет считаться надлежащим. Поскольку все риски, связанные с несообщением участником актуальных сведений о себе обществу, несет участни к пп. 1, 3 ст. 31.1 Закона № 14-ФЗ ; Апелляционное определение Омского облсуда от 21.11.2012 № 33-7337/2012 .

      Если же по каким-то причинам список участников не велся, то поискать их адреса можно в другой документации ООО. Такие данные можно найти, к примеру, в справках 2-НДФЛ (если таковые подавались в ИФНС), в учредительном договоре, иногда в уставе.

      В ИФНС эти сведения раздобыть не получится, поскольку адреса участников-физлиц — это охраняемые персональные данные и налоговая тайн а пп. 1, 2 ст. 102 НК РФ; п. «д» ч. 1 ст. 5, ч. 1 ст. 6 Закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ (далее — Закон № 129-ФЗ) . В выписке из ЕГРЮЛ приводятся лишь ф. и. о. участников. И единственное, что можно получить от ИФНС, — это ответ о соответствии предоставленных вами данных об адресе участников данным, содержащимся в ЕГРЮЛ ч. 2 ст. 6 Закона № 129-ФЗ ; п. 11 Порядка, утв. Приказом Минфина от 23.11.2011 № 158н .

      Дата увольнения руководителя

      На общем собрании участники должны принять решение об избрании нового единоличного исполнительного органа и определить, с какого дня он должен приступить к исполнению своих полномочий с учетом даты увольнения действующего руководителя.

      Соответственно, днем увольнения руководителя, а следовательно, и последним днем его работы может быть:

    • дата, указанная руководителем в заявлении об увольнении, с которой согласились участники;
    • дата, на которую истекает 1 месяц, отведенный руководителю для предупреждения работодателя о своем увольнени и статьи 14, 280 ТК РФ . Эта дата будет считаться днем увольнения, в частности, если в уведомлении об увольнении руководитель не указал дату прекращения трудового договора. Отсчитывается месячный срок со дня, следующего за днем уведомления работодателя об увольнени и статьи 20, 39, 80, 280 ТК РФ; Апелляционное определение Кировского облсуда от 13.06.2012 № 33-1718 . И если месячный срок истекает в выходной день, то последним днем работы руководителя будет считаться первый после этого выходного рабочий день ст. 14 ТК РФ .

    Помните, что в отдельных случаях действуют сокращенные сроки предупреждения об увольнении. Например, при увольнении в связи с невозможностью продолжать работу из-за зачисления в образовательное учреждение, выходом на пенсию или в связи с иными подобными обстоятельствами трудовой договор с работником прекращается в указанный им день ст. 80 ТК РФ . То, что эти положения применяются и к руководителям, нам подтвердили и в Роструде.

    “ Согласно статье 280 ТК РФ руководитель организации имеет право досрочно расторгнуть трудовой договор, предупредив об этом работодателя (собственника имущества организации, его представителя) в письменной форме не позднее чем за 1 месяц. Вместе с тем согласно ст. 80 ТК РФ в случаях, когда заявление работника об увольнении по собственному желанию обусловлено невозможностью продолжения им работы, работодатель обязан расторгнуть трудовой договор в срок, указанный в заявлении работника. Поскольку гл. 43 ТК РФ не предусмотрено особенностей в части конкретизации сроков увольнения руководителей в связи с невозможностью продолжения работы, представляется, что положения ст. 80 ТК РФ в этой части распространяются также и на руководителей организаци й ” .

    ШКЛОВЕЦ Иван Иванович
    Роструд

  • иная дата по достигнутому между руководителем и участниками соглашению (его следует оформить письменно, а подпишет его со стороны общего собрания участник, уполномоченный на это собрание м) статьи 80, 84.1 ТК РФ .
  • Если участники на общем собрании решат уволить руководителя без его согласия раньше, чем указано в его заявлении, притом что виновных действий с его стороны не было, то тогда основанием для увольнения будет уже не собственное желание руководителя, а решение общего собрани я п. 2 ст. 278 ТК РФ; Апелляционное определение Владимирского облсуда от 13.08.2013 № 33-2553/2013; Определение Леноблсуда от 12.10.2011 № 33-5012/2011 . А в этом случае, напомним, руководителю полагается компенсация при увольнени и ст. 279 ТК РФ .

    Предувольнительные хлопоты

    Руководитель несет полную материальную ответственность за прямой действительный ущерб, причиненный обществу им самим, и за убытки, причиненные обществу его действиями, в случаях, предусмотренных законо м ст. 277 ТК РФ; п. 2 ст. 44 Закона № 14-ФЗ .

    Поэтому увольняющемуся руководителю следует, в частности:

  • отчитаться по подотчетным суммам, если таковые за ним числятся, оставить себе копии всех авансовых отчетов и прилагаемых к ним документов и сдать все излишки в кассу;
  • уведомить удостоверяющий центр и банк о своем увольнении для предотвращения случаев неправомерного использования его сертификата ключа проверки электронной подписи на документах для контрагентов и на платежках в системе «Банк-Клиент» после того, как он уйдет из компании;
  • передать в последний день работы новому руководителю ключи, печати и документацию ООО по акту приема-передачи.
  • Процедура «самоувольнения»

    Порядок увольнения руководителя ничем не отличается от порядка увольнения любого другого работник а статьи 16, 17, 84.1, гл. 43 ТК РФ . Особенность лишь в том, что руководитель может сам подписать все документы, связанные со своим увольнением, — приказ, а также трудовую книжку, если в ООО нет другого работника, ответственного за ведение трудовых книже к пп. 35, 45 Правил, утв. Постановлением Правительства от 16.04.2003 № 225 .

    При этом формулировка увольнительной записи в графе 3 раздела «Сведения о работе» трудовой книжки будет такой же, как и при увольнении по собственному желанию других сотрудников: «Уволен по собственному желанию, пункт 3 части 1 статьи 77 Трудового кодекса Российской Федераци и» пп. 13— 15 Правил, утв. Постановлением Правительства от 16.04.2003 № 225; пп. 5.1, 5.2 Инструкции, утв. Постановлением Минтруда от 10.10.2003 № 69 . То есть ссылаться на ст. 280 ТК РФ («Досрочное расторжение трудового договора по инициативе руководителя организации») вместо ст. 77 ТК РФ, как это иногда бывает на практик е Апелляционное определение Кемеровского облсуда от 14.03.2012 № 33-2803 , не нужно. Это нам подтвердили и в Роструде.

    “ Согласно Правилам ведения трудовых книжек при прекращении трудового договора по основаниям, предусмотренным ст. 77 ТК РФ (за исключением случаев расторжения трудового договора по инициативе работодателя и по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон), в трудовую книжку вносится запись об увольнении со ссылкой на соответствующий пункт части первой указанной статьи. Поэтому при подаче руководителем организации работодателю заявления об увольнении по собственному желанию в приказе об увольнении и трудовой книжке в качестве основания для увольнения следует указывать п. 3 ч. 1 ст. 77 ТК РФ ” .

    Внесение изменений в ЕГРЮЛ

    Новый руководитель в течение 3 рабочих дней со дня назначения на должность должен подать в ИФНС заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ в связи со сменой лица, имеющего право без доверенности действовать от имени юридического лица п. 1 ст. 40 Закона № 14-ФЗ ; п. «л» ч. 1, ч. 4, 5 ст. 5 Закона № 129-ФЗ . ИФНС в течение 5 рабочих дней со дня получения этого заявления зарегистрирует изменения и исключит из ЕГРЮЛ сведения о бывшем руководител е ч. 1 ст. 8 Закона № 129-ФЗ .

    Сам же бывший руководитель подать такое заявление в ИФНС не может. Поэтому ему следует проследить, исключены ли сведения о нем из ЕГРЮЛ. Ведь пока он числится в реестре как руководитель ООО, у него могут возникнуть трудности, к примеру:

    • возможны сложности при трудоустройстве руководителем в другую организаци ю ст. 276 ТК РФ ;
    • есть вероятность предъявления ему как к субсидиарному должнику требований по долгам ООО в случае банкротства обществ а п. 3 ст. 3 Закона № 14-ФЗ .
    • Особенности увольнения при бездействии участников

      Если участники, оповещенные о созыве общего собрания и его повестке дня, не провели собрание и не назначили нового руководителя, то действующий руководитель все равно может уволиться. Поскольку иных условий для его увольнения, кроме как уведомление об этом работодателя в лице общего собрания участников в установленный срок, законодательством не предусмотрен о ст. 280 ТК РФ . При этом процедура увольнения будет та же, что описана выше.

      Причины, по которым участники не явились на созванное собрание, могут быть разные. Например, отъезд или нахождение в стационаре на лечении. Если это так, то назначение ими нового руководителя лишь вопрос времени.

      Уведомление об увольнении и созыве общего собрания, почтовые квитанции о его отправке участникам и вернувшиеся руководителю уведомления о вручении следует сохранить для подтверждения факта и правомерности увольнения.

      В этом случае при наличии в штате заместителя (иного работника, в чьи обязанности входит замещение отсутствующего руководителя) руководителю нужно:

    • издать приказ о передаче соответствующих полномочий заместител ю статьи 60.1, 60.2 ТК РФ . А для представления интересов компании в отношениях с третьими лицами надо выдать ему доверенност ь п. 1 ст. 185 ГК РФ . При этом речь идет о передаче лишь отдельных полномочий. Поскольку принятие решения о передаче кому-либо всех функций единоличного исполнительного органа — это уже прерогатива общего собрания участников;
    • оформить временные банковские карточки с образцами подписи заместител я пп. 7.5, 7.13 Инструкции ЦБ от 30.05.2014 № 153-И ;
    • передать печати, ключи, документацию компании заместителю по акту приема-передачи.
    • Случается и такое, что участники просто бросают свою фирму. В таких ООО руководитель, как правило, единственный работник.

      В этой ситуации после соблюдения всей процедуры увольнения руководителю уже точно придется обращаться в суд с требованием к участникам об исключении сведений о нем из ЕГРЮЛ.

      А документацией ООО увольняющийся руководитель может распорядиться (за счет оставшихся у ООО средств), в частности, так:

    • направить бандеролью с описью кому-то из участников (например, тому из них, у кого самая большая доля) Апелляционное определение Кировского облсуда от 13.06.2012 № 33-1718 ;
    • передать на ответственное хранение нотариусу либо организации или предпринимателю, специализирующимся на оказании таких услуг, направив уведомление об этом участника м п. 12 ч. 1 ст. 22.1, п. 16 ст. 35 Основ законодательства РФ о нотариате, утв. ВС 11.02.93 № 4462-1 .
    • В похожем порядке досрочно расторгается трудовой договор и руководителем АО. При этом уведомить акционеров о созыве внеочередного общего собрания нужно не менее чем за 70 дней до даты его проведения. А если вопрос о назначении единоличного исполнительного органа относится к компетенции совета директоров, то уведомление о прекращении трудового договора надо направить в совет директоро в ст. 273 ТК РФ; подп. 8 п. 1 ст. 48, п. 1 ст. 52, п. 10 ст. 55, пп. 3, 4 ст. 69 Закона от 26.12.95 № 208-ФЗ .

      glavkniga.ru

      Увольнение генерального директора: нюансы и специфика процедуры

      Статус генерального директора компании неоднозначен. С одной стороны, он определяется нормами корпоративного права, а с другой — трудового. О том, что необходимо предпринять, учитывая эту двойственную специфику, чтобы макимально безболезненно расстаться с директором, и что делать, если уже после его увольнения выяснится, что он действовал недобросовестно, читайте в материале.

      Вопрос увольнения генерального директора компании может возникнуть в связи со следующими обстоятельствами:

      собственное желание сотрудника;

      истечение срока трудового договора;

      выход на пенсию.

      При этом все перечисленные основания увольнения можно разделить на два типа — добровольное и принудительное освобождение от занимаемой должности.

      На основании федеральных законов от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон об АО) и от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО) уполномоченный орган компании принимает соответствующее решение. Уполномоченным органом может быть:

      общее собрание акционеров;

      собрание учредителей ООО;

      решение единоличного собственника.

      В случае нарушения процедуры решение может быть признано недействительным.

      Рассмотрим возможные ситуации увольнения генерального директора более подробно.

      Увольнение по желанию директора или по соглашению сторон

      Начнем с самого простого: генеральный директор увольняется по соглашению сторон или по собственному желанию и работодатель не возражает.

      В соответствии со ст. 280 ТК РФ руководитель организации имеет право досрочно расторгнуть трудовой договор, предупредив об этом работодателя (собственника имущества организации, его представителя) в письменной форме не позднее чем за один месяц. В этом случае он направляет письменное уведомление почтой по адресу регистрации компании или передает лично учредителям. Причем если для ООО этот срок составляет 30 дней (п. 1 ст. 36 Закона об ООО), то для АО это срок равен 50 дням (п. 1 ст. 52 Закона об АО).

      Процедура увольнения выглядит следующим образом:

      генеральный директор направляет письменное уведомление о решении прекратить трудовые отношения;

      созывается внеочередное собрание, на котором принимают соответствующее решение;

      издается приказ об увольнении;

      производится запись в трудовую книжку;

      в последний день сотруднику выплачивается полный расчет при увольнении.

      При этом необходимо назначить лицо, которому будут переданы полномочия, это может быть врио генерального директора.

      Следующий этап — процедура внесения изменений в ЕГРЮЛ. Сведения о смене директора необходимо подать в налоговую в трехдневный срок. Для этого потребуется заверить у нотариуса заявление по форме Р14001.

      В случае нарушения сроков возможно наложение административного штрафа по ст. 14.25 КоАП РФ в размере 5000 руб.

      Собственникам компании, директор которой увольняется, необходимо также проконтролировать выполнение следующих действий:

      отзыв всех доверенностей;

      передачу всех ключей и электронно-цифровых подписей (в отношении банков, отчетности, для участия в электронных торгах и т.д.)

      замену банковских карточек;

      передачу всех печатей и штампов организации;

      отчетность по всем вверенным суммам;

      передачу имущества организации, находящегося в служебном пользовании.

      К этому списку напрашиваются несколько комментариев. Дело в том, что смена ЭЦП может занять некоторое время и об этой процедуре необходимо позаботиться заблаговременно, возможно, что потребуется создать параллельно дополнительные ключи ЭЦП для других сотрудников, чтобы не остаться без возможности подписывать документы в период смены генерального директора.

      Что касается передачи имущества и документов, то в интересах обеих сторон будет проведение инвентаризации имущества, договоров и других значимых вещей во избежание возможных претензий к друг другу. Процесс может оказаться трудо- и времязатратным, поэтому его лучше не затягивать и сразу назначить комиссию, которая будет заниматься вопросами передачи дел.

      Генеральный директор увольняется по собственному желанию, но работодатель против его увольнения

      Ситуация, при которой генеральный директор увольняется по собственному желанию, но собственники бизнеса не принимают его «отставку», представляется более сложной задачей. В этом случае на директора по-прежнему распространяются все нормы трудового законодательства, но чтобы пройти эту процедуру с наименьшими потерями, придется предпринять следующие шаги:

      генеральному директору необходимо будет направить уведомление о своем желании расторгнуть трудовой договор по юридическому адресу компании и/или по месту регистрации собственников бизнеса;

      одновременно генеральному директору необходимо будет инициировать общее собрание и в случае, если собственники бизнеса в разумные сроки не предпринимают никаких действий, то самостоятельно снять с себя полномочия и передать дела. В случае невозможности передать дела преемнику, а им может быть и кто-либо из учредителей, если не назначен новый генеральный директор, можно передать документы нотариусу. Другой вариант — оставить документы у себя и передать учредителям по первому требованию;

      далее, имея копию заявления об увольнении и документы, подтверждающие отправку и/или получение оригинала заявления об увольнении, генеральный директор может внести запись в ЕГРЮЛ самостоятельно во внесудебном порядке. Для этого также необходимо заверить у нотариуса заявление по форме Р14001 и направить его в налоговый орган.

      Необходимо иметь в виду, что в таком случае может возникнуть юридический казус — с одной стороны, у компании должен быть указан в ЕГРЮЛ генеральный директор, но при этом у налоговой нет оснований не убирать из реестра запись об уволившемся директоре (подробнее о подходах налоговых органов и судов к решению данного вопроса читайте в материале «Директор решил уволиться, но общество против: можно ли аннулировать запись о директоре в ЕГРЮЛ?», «ЭЖ», 2017, № 33).

      В практике автора был опыт, когда собственник компании являлся офшорной организацией и в процессе раздела активов между бывшими собственниками контроль и доступ к информации и связь с офшорным юрлицом были утрачены. В результате генеральный директор самостоятельно снимал с себя полномочия:

      вносил запись в ЕГРЮЛ;

      сообщал банкам о своем увольнении;

      аннулировал все подписи;

      передавал документы нотариусу.

      Увольнение директора в связи с истечением срока трудового договора

      Согласно ст. 275 ТК РФ в случае, если в соответствии с ч. 2 ст. 59 ТК РФ с руководителем организации заключается срочный трудовой договор, срок действия этого трудового договора определяется учредительными документами организации или соглашением сторон. Последствия истечения срока действия срочного трудового договора предусмотрены в ч. 4 ст. 58 и ч. 1 ст. 79 ТК РФ и применяются в том числе к трудовым отношениям между организацией и ее руководителем, поскольку иных специальных правил трудовым законодательством не установлено.

      Согласно установленным правилам о прекращении трудового договора в связи с истечением срока его действия работник должен быть предупрежден в письменной форме не менее чем за три календарных дня до увольнения, за исключением случаев, когда истекает срок действия срочного трудового договора, заключенного на время исполнения обязанностей отсутствующего работника.

      Поскольку генеральный директор является руководителем общества, в его обязанности входит в том числе письменное уведомление о прекращении трудового договора с работником в связи с истечением срока его действия. При этом законодательство и судебная практика исходят из того, что если срочный трудовой договор не расторгнут вовремя, об истечении срока его действия работника заблаговременно не предупредили, то срочный трудовой договор трансформируется в бессрочный в соответствии с положениями ст. 58 ТК РФ. Это означает, что уволить сотрудника уже нельзя будет в связи с истечением срока трудового договора, а издание приказа об увольнении будет неправомерным. Чтобы этого не произошло, работника нужно вовремя предупредить о том, что трудовой договор с ним продолжаться не будет. Во избежание конфликтных ситуаций с генеральным директором, чьи полномочия подошли к концу, уведомление об истечении срока его трудового договора могут направить собственники.

      Таким образом, процедура формально выглядит примерно так же, как и при увольнении по собственному желанию, разница будет только в формулировке и статье ТК РФ.

      Увольнение генерального директора по решению собственников компании

      Согласно ст. 279 ТК РФ в случае прекращения трудового договора с руководителем организации в соответствии с п. 2 ст. 278 ТК РФ (в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица, либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о прекращении трудового договора с руководителем) при отсутствии виновных действий (бездействия) руководителя ему выплачивается компенсация в размере, определяемом трудовым договором, но не ниже трехкратного среднего месячного заработка.

      Как следует из п. 9 постановления Пленума ВС РФ от 02.06.2015 № 21 «О некоторых вопросах, возникших у судов при применении законодательства, регулирующего труд руководителя организации и членов коллегиального исполнительного органа организации», даже в случае отсутствия нарушений со стороны директора, собственники могут на внеочередном или очередном собрании принять решение о его смене. При этом прекращение трудового договора с руководителем организации по этому основанию не является мерой юридической ответственности и не допускается без выплаты директору компенсации, предусмотренной ст. 279 ТК РФ.

      Увольнение будет происходить по такой же схеме, как и при расторжении трудового договора по собственному желанию директора. Единственное, о чем следует помнить: такое решение учредителей в любом случае может оспариваться в суде по различным причинам. Например, если решение об увольнении было принято с нарушением принципов недопустимости злоупотребления правом и (или) запрещения дискриминации в сфере труда.

      Увольнение по решению собственников без выплаты компенсации возможно, если будет доказана вина генерального директора, например, выявлены факты хищения, заведено уголовное дело. Подчеркнем, что виновность генерального директора должна быть доказана и зафиксирована документально. Например, при недостаче во время инвентаризации должна быть доказана причастность генерального директора к хищению, должно быть заведено уголовное дело, если его вина не будет доказана в ходе расследования, то уволить его по этой статье без компенсации будет невозможно.

      Расходы компании или упущенная выгода — еще более сложный предмет с точки зрения доказывания вины. Директор действует в рыночных условиях и имеет дело с определенными коммерческими рисками. Поэтому даже с привлечением экспертизы будет очень сложно доказать виновность и, самое главное, умысел в причинении вреда компании.

      Необходимо иметь в виду, что основываться на допущениях, суждениях как поводе для увольнения нельзя. Даже комиссия, выявившая недостачу, не может быть органом, выносящим решение о виновности сотрудника.

      Увольнение в связи с ликвидацией компании

      Процесс увольнения генерального директора по решению учредителя при ликвидации организации кардинально не будет отличаться от процедуры увольнения любого другого наемного сотрудника в данной ситуации.

      При ликвидации предприятия генеральный директор должен быть уведомлен за два месяца до момента расторжения трудового договора (ч. 2 ст. 180 ТК РФ). При этом работодатель может предложить ему расторгнуть трудовой договор и до истечения данного срока, но при условии выплаты компенсации в размере среднего заработка работника, исчисленного пропорционально времени, оставшемуся до истечения срока предупреждения об увольнении.

      При увольнении по причине ликвидации фирмы директор имеет право на все виды выходных пособий и компенсаций, которые предусмотрены ТК РФ для увольняемых при ликвидации сотрудников, — выходное пособие (ст. 178 ТК РФ), компенсацию за неиспользованный отпуск и др. Кроме того, условиями трудового договора с директором могут быть предусмотрены и дополнительные выплаты при различных типах увольнений.

      При ликвидации фирмы возможно прекращение трудовых отношений с директором, даже если он находится в отпуске, на больничном или в декрете.

      Увольнение директора — это процедура, которая связана не только с трудовым законодательством, но и гражданским в части, регулирующей корпоративные правоотношения.

      При ликвидации ООО трудовые правоотношения с сотрудниками прекращаются по п. 1 ч. 1 ст. 81 ТК РФ на основании решения о ликвидации. Решение о ликвидации может быть принято собственниками компании либо судом.

      Увольнение в связи с выходом на пенсию

      Когда генеральный директор увольняется по собственному желанию в связи с выходом на пенсию, работодатель обязан расторгнуть трудовой договор в срок, указанный в его заявлении (ст. 80 ТК РФ). При этом нормами трудового законодательства не предусмотрено такое основание для увольнения, как достижение пенсионного возраста. Напротив, в соответствии со ст. 3 ТК РФ никто не может быть ограничен в трудовых правах и свободах или получать какие-либо преимущества в зависимости от пола, расы, цвета кожи, национальности, языка, происхождения, имущественного, семейного, социального и должностного положения, возраста, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности или непринадлежности к общественным объединениям или каким-либо социальным группам, а также от других обстоятельств, не связанных с деловыми качествами работника. Таким образом, при нежелании собственников бизнеса продолжать сотрудничество с генеральным директором, достигшим пенсионного возраста, им придется руководствоваться другими аргументами. Возможным основанием увольнения может быть п. 2 ст. 278 ТК РФ с последующей выплатой компенсации.

      Прекращение полномочий генерального директора в связи с его смертью

      Это, конечно, не совсем увольнение, но иногда на практике приходится сталкиваться и с такими случаями. Процедура может быть отягощена тем, что генеральный директор может являться собственником компании. В любом случае порядок действии должен быть следующим:

      издается приказ о прекращении трудовых отношений на основании свидетельства, датированный датой смерти в соответствии с п. 6 ст. 83 ТК РФ;

      делается соответствующая запись в трудовую книжку;

      закрывается личная карточка;

      все положенные выплаты перечисляются или выдаются законным наследникам.

      При этом у организации возникает необходимость смены ключей, ЭЦП и т.д., а также назначения нового лица, исполняющего обязанности генерального директора и внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ.

      Увольнение генерального директора — иностранца

      На иностранных граждан распространяются практически те же нормы трудового законодательства, что и на российских, но есть и некоторые нюансы. Так, в соответствии с п. 8 ст. 13 Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» российские работодатели обязаны уведомлять миграционные органы как о приеме на работу сотрудников, имеющих иностранное гражданство, так и об их увольнении. За неисполнение этой обязанности в установленный законом трехдневный срок для организаций предусмотрены санкции в виде штрафа размером 800 000 руб. или административного приостановления деятельности на срок до 90 суток (ч. 3 ст. 18.15 КоАП РФ).

      Ответственность генерального директора

      Согласно действующему законодательству на генерального директора может быть возложена как административная, так и уголовная ответственность даже после его увольнения. Это связано с тем, что нарушения могут быть выявлены гораздо позднее, например, в ходе инвентаризации или после прохождения налоговой проверки.

      Уголовная ответственность директора предусмотрена за:

      хищения и убытки, если доказаны умысел и виновность;

      невыплату заработной платы;

      В соответствии со ст. 78 УК РФ лицо освобождается от уголовной ответственности, если со дня совершения преступления истекли следующие сроки:

      два года после совершения преступления небольшой тяжести;

      шесть лет после совершения преступления средней тяжести;

      десять лет после совершения тяжкого преступления;

      15 лет после совершения особо тяжкого преступления.

      В настоящее время наиболее актуальным является вопрос ответственности за неуплату налогов.

      В соответствии со ст. 199 УК РФ за уклонение от уплаты налогов, сборов и (или) страховых взносов, подлежащих уплате организацией, предусмотрена ответственность от штрафа в размере 100 000 руб. до лишения свободы на срок до двух лет. А совершенное группой лиц по предварительному сговору или в особо крупном размере такое деяние может повлечь лишение свободы на срок до шести лет.

      Крупным размером в этой норме признается сумма налогов, сборов, страховых взносов, составляющая за период в пределах трех финансовых лет подряд более 5 млн руб., при условии, что доля неуплаченных налогов, сборов, страховых взносов превышает 25% подлежащих уплате сумм налогов, сборов, страховых взносов в совокупности, либо превышающая 15 млн руб., а особо крупным — сумма, составляющая за период в пределах трех финансовых лет подряд более 15 млн руб., при условии, что доля неуплаченных налогов, сборов, страховых взносов превышает 50% подлежащих уплате сумм налогов, сборов, страховых взносов в совокупности, либо превышающая 45 млн руб.

      Таким образом, даже после увольнения генеральный директор может нести ответственность за действия, совершенные в период работы в организации.

      Напомним также, что с 28 июня 2017 г. вступил в силу Федеральный закон от 28.12.2016 № 488-ФЗ, развивающий положения о субсидиарной ответственности директоров за долги компаний, возникшие в результате их недобросовестного и неразумного поведения.

      На что следует обратить внимание при расторжении трудового договора с генеральным директором?

      Не попадает ли работник в категорию сотрудников, имеющих детей в возрасте до трех лет, находящихся на больничном по причине временной нетрудоспособности?

      Какие формы нарушений и оснований для увольнения прописаны в трудовом договоре работника?

      Наличие заключенного трудового договора.

      Наличие должностных инструкций работника.

      Какими полномочиями обладает общее собрание участников согласно уставу компании?

      В случае обнаружения невыполнения служебных обязанностей или хищений, соблюдены ли сроки привлечение к административной или уголовной ответственности и выполнены ли формальности составления документов?

      В качестве примера привлечения директора к ответственности за убытки компании можно привести спор, в котором суд удовлетворил иск учредителя к бывшему директору о взыскании убытков в размере около 8 млн руб., возникших в результате заключения директором ряда контрактов от лица компании с фирмами-однодневками. Размер убытков был подтвержден материалами выездной налоговой проверки, в ходе которой обнаружились занижение директором налогооблагаемой базы и неуплата налога на прибыль, в связи с чем общество было привлечено к налоговой ответственности в виде штрафа и пени (постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 23.03.2015 № 10АП-18605/2014 по делу № А41-36477/14).

      В другом деле (постановление Московского городского суда от 30.09.2015 № 4у/2-4866/2015) заключение директором фиктивных контрактов с целью завышения расходов организации для уменьшения налогооблагаемой базы по НДС и налогу на прибыль стало основанием для привлечения его к уголовной ответственности с наказанием в виде лишения свободы на срок в один год и десять месяцев в исправительной колонии общего режима. Кроме того, по гражданскому иску суд постановил взыскать с директора более 20 млн руб. в доход государства.

      Еще один пример — решение АС Свердловской области от 10.07.2016 по делу № А60-28209/2016. В этом деле прокурор подал заявление о привлечении генерального директора к ответственности по ч. 2 ст. 14.12 КоАП РФ за преднамеренное банкротство компании, однако суд не посчитал представленные прокурором доказательства достаточными и отказал в удовлетворении его заявления.

      www.eg-online.ru

      Это интересно:

      • Судебная экспертиза залива Судебная экспертиза залива Если Вы хотите заказать услугу судебной экспертизы залива, воспользуйтесь, пожалуйста, одним из способов: Позвоните нам: (495) 236-90-36, (495) 532-34-74, (499) 131-05-10; Оставьте заявку с помощью формы обратной связи. Приезжайте в один из […]
      • Приказ 721 образец 2018 год Журнал образования и движения отходов Первичный документ отчетности, в который должны ежеквартально заноситься и обновляться данные об утилизируемых организацией объектах, называется журналом учета образования и движения отходов. Без этого документа ИП, ООО или любую […]
      • Приобретение автомобиля осаго Приобретение автомобиля осаго Сколько дней можно ездить без страховки по договору купли-продажи в 2018 году Покупая автомобиль, вы должны четко знать все правила ПДД, а также сопутствующее законодательство, регламентирующее правила управления ТС и санкции за их нарушение. […]
      • 145 закон Законодательная база Российской Федерации Бесплатная консультация Федеральное законодательство Главная ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН от 18.11.97 N 145-ФЗ "О ВНЕСЕНИИ ДОПОЛНЕНИЯ В ЗАКОН РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ "О ПЛАТЕ ЗА ЗЕМЛЮ" Документ в электронном виде ФАПСИ, НТЦ "Система" […]
      • Водород правила Правила безопасности при производстве водорода методом электролиза воды ГОСУДАРСТВЕННЫЙ КОМИТЕТ ПО НАДЗОРУ ЗА БЕЗОПАСНЫМ ВЕДЕНИЕМ РАБОТ В ПРОМЫШЛЕННОСТИ И ГОРНОМУ НАДЗОРУ ПРИ СОВЕТЕ МИНИСТРОВ СССР с Госстроем СССР 11 июня 1973 г.; с ВЦСПС 23 июня 1973 г.; с Минчерметом […]
      • Налог добавочной НДС в законе: почему это самый любимый налог российских преступников Налог на добавленную стоимость — самый необычный в российском законодательстве. Необычно в нем то, что он может быть не только уплачен в бюджет, но и при определенных обстоятельствах возмещен. То есть не […]
      • Заявления на продленку Как написать заявление на продленку Ох, девчата. Пошли мы в 1 класс . не прошло и недели, как начались драки в школе. В нашем классе есть мальчик, который без разговоров бьет с кулака в лицо, мальчику или девочке, без разбора. Лупит все 5 классов на перемене и в столовой. […]
      • Гибдд бланки заявлений 2014 Как поставить автомобиль на учет. Оформляем документы, заполняем заявление, подаем в ГИБДД Заявление на регистрацию транспортного средства подается в ГИБДД по месту постоянной или временной регистрации владельца. В случаях, если автомобиль является иномаркой импортной […]