Выход из ооо учредителя налог

| | 0 Comment

Как выбрать наиболее выгодный вариант выхода учредителя из ООО

Статьи по теме

При выходе учредителя из ООО в текущем году придется уплатить НДФЛ, если отложить до 2016 года, то при определенных условиях налоговая база по НДФЛ будет равна нулю. Разберемся, когда выгоднее осуществить вариант с преобразованием в АО и почему учредителю выгоднее выйти из ООО в 2016 году.

Используйте пошаговые руководства:

Мы составили пошаговую инструкцию по выходу учредителя из ООО.

Выход учредителя из ООО пошаговая инструкция

Пошаговую инструкцию выхода учредителя из ООО начнем с того, что участник имеет право покинуть общество на основании Гражданского кодекса (п. 1 ст. 94 ГК РФ и п. 1 ст. 26 Федерального закона от 08.02.98№ 14‑ФЗ). В этом случае его доля переходит к обществу, которое обязано выплатить участнику ее действительную стоимость (п. 2 ст. 94 ГК РФ, п. 6.1 ст. 23 Федерального закона от 08.02.98№ 14‑ФЗ). На практике существует два варианта: выход учредителя из ООО с выплатой доли и выход учредителя из ООО без выплаты доли.

В отличие от выхода акционера из АО, при выплате учредителю ООО стоимости его доли необходимо удержать НДФЛ со всей суммы (п. 1 ст. 210 НК РФ). На практике ранее эту проблему решали преобразовнием ООО в акционерное общество. Теперь же, если выход учредителя из общества отложить до 2016 года, при соблюдении определенных условий налоговая база по НДФЛ будет равна нулю (подп. 2 п. 2 ст. 220 НК РФ в редакции 2016 года). Рассмотрим на цифрах, какую налоговую экономию принесет эта новация в сравнении с текущей ситуацией.

Выход учредителя из ООО в 2015 году — уплата НДФЛ со всей стоимости доли

В соответствии с пунктом 1 статьи 210 НК РФ при определении налоговой базы по НДФЛ учитываются все доходы налогоплательщика, полученные им как в денежной, так и в натуральной форме. В силу пункта 1статьи 41 НК РФ доходом признается экономическая выгода в денежной или натуральной форме. К тому же в статье 209 НК РФ прямо установлено, что доходы, полученные налогоплательщиком от источников в РФ, признаются объектом обложения по НДФЛ.

Кроме того, при выходе учредителя-физлица из общества применение налоговых вычетов не предусмотрено (ст. 218–221 НК РФ). Уменьшить налоговую базу можно только в случае продажи доли или ее части (абз. 2 подп. 2 п. 2 ст. 220 НК РФ). В рассматриваемом же случае продажи нет — НДФЛ нужно рассчитать со всей суммы (письмо Минфина России от 17.06.14 № 03-04-05/28920). Аналогичной позиции придерживаются и суды (постановления ФАС Центрального от 15.05.14 № А48-1933/2013,Северо-Кавказского от 21.02.13 № А53-13671/2012 округов).

Компания, от которой получен доход, признается налоговым агентом по НДФЛ и обязана самостоятельно исчислить, удержать и перечислить налог (п. 1, 2 ст. 226 НК РФ). Такой подход отражен и в письме Минфина России от 28.10.13 № 03-04-07/45465. Впрочем, ранее налоговое ведомство указывало на то, что при оплате участнику общества, выходящему из его состава, действительной стоимости доли оно обязано исчислить и удержать НДФЛ с суммы превышения действительной стоимости доли над суммой первоначального взноса участника в уставный капитал (письмо УФНС России по г. Москве от 04.05.07 № 28–10/043011). Однако на практике данные разъяснения не применяются, компании проигрывают дела в суде (например,постановление ФАС Уральского округа от 10.04.13 № Ф09-2009/13).

Выход учредителя из ООО — налоговая база по НДФЛ равна нулю

С 1 января 2016 года вступает в силу пункт 2 статьи 1 Федерального закона от 08.06.15№ 146‑ФЗ «О внесении изменений в главу 23 части второй НК РФ». При этом подпункт 2 пункта 2 статьи 220 НК РФ будет изложен в новой редакции. С 2016 года при выходе учредителя из ООО налогоплательщик вправе уменьшить сумму своих облагаемых НДФЛ доходов на сумму фактически произведенных им и документально подтвержденных расходов, связанных с приобретением доли. С 2016 года это правило действует и при передаче средств (имущества) учредителю в случае ликвидации общества, а также при уменьшении номинальной стоимости доли.

Таким образом, законодатель предоставил учредителям право уменьшить сумму облагаемых при выходе из общества доходов на сумму фактически произведенных и документально подтвержденных расходов, связанных с приобретением доли в уставном капитале. Получается, что с 2016 года сумма НДФЛ, подлежащая уплате в бюджет при выходе участника из общества, может быть равна нулю. Главное — документально подтвердить расходы, связанные с приобретением доли в уставном капитале компании, равно как и расходы, понесенные учредителем при формировании уставного капитала.

До 2016 года выгоднее сначала преобразовать ООО в АО

Рассмотрим налоговые последствия по НДФЛ, которые возникнут в случае, если ООО будет преобразовано в акционерное общество. При этом акционер выйдет из состава участников АО. Напомним, что возможность реорганизации в форме преобразования предусмотрена пунктом 1 статьи 57 ГК РФ. Согласно статье 56Федерального закона от 08.02.98 № 14‑ФЗ, общество вправе преобразоваться в хозяйственное общество другого вида, хозяйственное товарищество или производственный кооператив. При преобразовании ООО в АО участники вновь созданной компании будут являться акционерами, то есть владельцами акций (ст. 2 Федерального закона от 26.12.95 № 208‑ФЗ).

В соответствии с пунктом 2 статьи 142 ГК РФ акция является ценной бумагой. Порядок определения налоговой базы по операциям с ценными бумагами прописан в статье 214.1 НК РФ. В силу пункта 12 статьи 214.1 НК РФ финансовый результат по операциям с ценными бумагами определяется как доходы от операций за вычетом соответствующих расходов, указанных в пункте 10 статьи 214.1 НК РФ. Расходами признаются документально подтвержденные и фактически осуществленные налогоплательщиком расходы, связанные с приобретением, реализацией, хранением и погашением ценных бумаг.

При реализации акций, полученных налогоплательщиком при реорганизации, расходами на их приобретение признается стоимость, определяемая в соответствии с пунктами 4–6 статьи 277 НК РФ, при условии документального подтверждения расходов на приобретение акций реорганизуемой компании (п. 13 ст. 214.1 НК РФ). В то же время в пунктах 4–6 статьи 277 НК РФ не прописан порядок определения стоимости акций, полученных налогоплательщиком при преобразовании ООО в акционерное общество. В этом случае можно руководствоваться мнением Минфина России, выраженным в письме от 20.01.15№ 03-04-05/1345.

Финансовое ведомство отмечает, что стоимость приобретаемых акций признается равной стоимости вносимого имущества, определяемой по данным налогового учета на дату перехода права собственности. При внесении имущества физлицами его стоимостью признаются документально подтвержденные расходы на его приобретение (п. 1 ст. 277 НК РФ). Поскольку уставный капитал АО был создан за счет имущества ООО, стоимость акций, полученных налогоплательщиком в результате реорганизации в форме преобразования, может быть определена исходя из фактических расходов на приобретение имущества, внесенного в качестве вступительного взноса в ООО. Получается, что налоговая база по НДФЛ при продаже акций АО их владельцем определяется с учетом понесенных им расходов, связанных с приобретением доли в уставном капитале ООО.

Выгоднее подождать 2016 года

Рассмотрим на примере, какой вариант пошаговой инструкции выхода учредителя из ООО является наиболее выгодным с точки зрения налоговой экономии (см. таблицу). Предположим, что действительная (рыночная) стоимость доли участника в уставном капитале ООО составляет 10 000 тыс. рублей. При этом в первом случае учредитель полностью документально подтвердил расходы, связанные с приобретением доли в уставном капитале (10 000 тыс. руб.), а во втором случае частично, поэтому величина документально подтвержденных затрат составляет 8000 тыс. рублей.

ВАЖНО! Вы можете скачать таблицу в Excel с расчетом налоговых последствий при различных вариантах выхода учредителя из ООО

Как видно из таблицы, самыми выгодными вариантами являются выход участника из общества в 2016 году и выход акционера при преобразовании ООО в акционерное общество. Главное при этом — документально подтвердить расходы участника, связанные с приобретением доли в уставном каптале ООО. Если участник намеревается выйти из общества именно в 2015 году, то это выгоднее осуществить путем преобразования ООО в акционерное общество. В 2016 году вариант с реорганизацией в форме преобразования будет менее предпочтительным. Поскольку с 1 января 2016 года налогоплательщик праве уменьшить сумму облагаемых НДФЛ при выходе из ООО доходов на сумму фактически произведенных расходов, связанных с приобретением доли (подп. 2 п. 2 ст. 220 НК РФ в редакции 2016 года).

Расчет налоговых последствий по НДФЛ при различных вариантах выхода участника из ООО (тыс. руб.)

fd.ru

Выход из ООО учредителя, являющегося гендиректором

Вопрос:

Один из двух участников Общества, являющийся гендиректором Общества, намерен выйти из состава учредителей. Остающийся единственный участник намерен стать гендиректором. Возможно ли оформить все надлежащие внутренние документы, осуществить все необходимые внутренние действия, и подать в налоговую инспекцию ОДНО заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ, в котором будут содержаться сведения как о выходе участника и перераспределении долей, так и о смене гендиректора общества? Как вообще правильно поступить в этой ситуации, какие действия и в каком порядке нужно осуществить?

Ответ:
Выход учредителя из ООО и смена директора, это два разных действия.
Поясню подробнее.

Если один из учредителей выходит из состава учредителей ООО, к компании переходит его доля в уставном капитале. При этом учредителю выплачивается действительная стоимость его доли, после чего оставшийся учредитель производит взнос в УК, чтобы доля вышедшего участника перешла к нему.
Выход учредителя влечет за собой необходимость подачи документов в налоговую.
1. Поскольку в Уставе сведения о размере и номинальной стоимости доли каждого участника не указываются, изменения, связанные с выходом участника из ООО, следует вносить только в ЕГРЮЛ, подавая в налоговую заявление по форме Р14001.
2. К заявлению прикладывается заявление участника общества о выходе из общества в качестве документа, служащего основанием для перехода доли к обществу (образец).
3. Документы для государственной регистрации изменений, касающихся состава участников ООО, должны быть представлены в регистрирующий орган в течение месяца со дня перехода доли (части доли).

Что касается смены директора, то данная процедура оформляется следующим образом.
1) Принимается решение об увольнении действующего директора и назначении нового. (для этого составляется протокол общего собрания участников или решение единственного учредителя (если в ООО один учредитель)). Или директор пишет заявление об увольнении по собственному желанию. Затем оформляете его увольнение в общем порядке.
2) Принимается решение об избрании на должность нового гендиректора;
3) Принимаете на работу нового директора, как обычного сотрудника на должность директора по трудовому договору (образец).
4) в течение 3 рабочих дней после принятия решения о смене директора подается в налоговую инспекцию по месту регистрации ООО заявление по форме Р14001 с заполненным Листом К, заверенное у нотариуса. Образец заполнения смотрите здесь.

Таким образом, Вы можете подать в налоговую одно заявление по форме Р14001, но тогда Вам необходимо уложится в срок — 3 рабочих дня, чтобы не нарушить сроки представления документов при смене директора.
Заявление Р14001 обязательно должно быть заверено у нотариуса перед тем, как его представлять в налоговую.

Дополнительно.
О смене генерального директора необходимо уведомить — банк, где открыт р/с. Для этого нужно предоставить банку документы, подтверждающие смену руководителя: свидетельство о внесении изменений, выписка из ЕГРЮЛ, протокол о назначении нового директора и приказ о вступлении в должность.
Иногда банки требуют другие документы, например, свидетельство о присвоении ИНН, ОГРН или действующий устав ООО. Более подробно список документов для этого Вы можете уточнить в своем банке. Также необходимо будет заверить банковскую карточку с образцами подписи нового руководителя. Подписи заверяются нотариусом или уполномоченным лицом банка.

За более подробными разъяснениями по вопросу оформления документов по выходу учредителя и смене директора рекомендую обратиться в юридическую организацию, специализирующуюся на регистрации ООО, либо в специализированные организации-регистраторы, поскольку, к сожалению, данная информация не относиться к тематике, предусмотренной регламентомбух.консультаций.

www.moedelo.org

Выход участника из ООО

Любой участник общества, если он не единственный, вправе выйти из ООО по заявлению о выходе участника. Право выхода не зависит от согласия других участников. Общество в свою очередь обязано выплатить ему действительную часть его доли в определенном размере и в нужный срок. Эксперты «Бератора» рассказали «Расчету» все о порядке выхода участников.

Выход из ООО учредителя – это, по сути, прекращение прав и обязанностей участника, передача доли в уставном капитале обществу и получение компенсации за свою долю. После того как доля перейдет к обществу (а это дата подачи заявления о выходе участника), она может быть распределена между оставшимися участниками, продана отдельным или всем участникам или третьим лицам. Это предусмотрено пунктом 1 статьи 94 ГК РФ, пунктом 1 статьи 26 Федерального закона от 8 февраля 1998 года № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Подать заявление и зарегистрировать выход

В уставе общества должны быть сведения о порядке и последствиях выхода участника ООО. Этот пункт устава является обязательным в соответствии с пунктом 2 статьи 12 Закона № 14-ФЗ.

Датой выхода участника из общества считается момент перехода его доли к обществу в соответствии с подпунктом 2 пункта 7 статьи 23 Закона № 14-ФЗ. Это дата, когда было подано заявление о выходе из ООО.

Участник общества должен передать заявление о выходе совету директоров или исполнительному органу ООО. На практике заявление может быть передано через секретариат или работника, который отвечает за прием документов, писем и в целом любой корреспонденции. На заявлении должна стоять дата принятия и отметка о том, кто из уполномоченных сотрудников общества и когда его принял. Зарегистрировать изменения, связанные с выходом участника, нужно в течение месяца после выхода. В случае выхода участника из общества его доля переходит к обществу. Если одновременно с выходом или в течение этого месяца доля общества будет распределена или продана, эти изменения можно зарегистрировать одновременно. В любом случае все изменения приобретают силу с момента их государственной регистрации, то есть после того, как будут внесены новые записи в ЕГРЮЛ. Регистрирует подобные изменения налоговая служба. Не позднее одного рабочего дня после регистрации заявителю направляют документ, подтверждающий факт внесения записи в реестр.

Если доля, отчужденная обществу, распределяется, продается или погашается, заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ и подтверждающие документы должны быть направлены в налоговый орган в течение месяца со дня принятия такого решения в соответствии с пунктом 6 статьи 24 Закона № 14-ФЗ.

Если в течение года после приобретения доли обществом она не будет распределена или продана, то доля подлежит погашению. Уставный капитал потребуется уменьшить на соответствующую сумму. Если при этом уставный капитал окажется меньше минимального размера УК, общество может быть ликвидировано. В таких случаях желательно увеличить уставный капитал.

Выплата доли участнику

Доля от бывшего участника переходит к обществу в день, когда получено заявление участника о его выходе из ООО. Общество должно выплатить выходящему участнику действительную часть его доли не позднее трех месяцев с момента получения заявления о выходе, если в уставе не предусмотрен иной срок. Но в любом случае этот срок не может быть более одного года согласно абзацу 2 пункта 6.1 статьи 23, абзацу 1 пункта 8 статьи 23 Закона № 14-ФЗ.

Для того чтобы все расчеты с бывшим участником были правильными, нужно точно определить действительную стоимость доли. Она рассчитывается на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню подачи заявления о выходе согласно пункту 6.1 статьи 23, пункту 2 статьи 25 Закона № 14-ФЗ. Действительная стоимость доли участника общества – это часть стоимости чистых активов ООО, пропорциональная размеру его доли.

Отчетным периодом в бухгалтерском учете считается период, за который эта отчетность сдается. Отчетным периодом для промежуточной бухгалтерской отчетности считается период с 1 января по отчетную дату периода, за который эта отчетность составляется. Тот факт, что промежуточная отчетность организаций не сдается в ИФНС и не публикуется, не дает обществу права отказаться ее составлять и использовать, в частности, для определения стоимости доли участника. Подобную позицию отразили арбитражные судьи в постановлении ФАС Московского округа от 16 мая 2014 года № Ф05-4824/13.

Действительная стоимость

В соответствии с пунктом 2 статьи 14 Закона № 14-ФЗ действительная стоимость доли участника общества – это часть стоимости чистых активов ООО, пропорциональная размеру его доли.

В Приказах Минфина России № 10н и ФКЦБ России № 03-6/пз от 29 января 2003 года определен порядок, по которому нужно определять стоимость чистых активов акционерных обществ. Но этот порядок разрешено применять и ООО в соответствии с письмом Минфина России от 7 декабря 2009 года № 03-03-06/1/791.

Чтобы определить чистые активы компании, нужно вычесть из суммы всех активов сумму обязательств компании. То есть чистые активы – это стоимость оборотных и внеоборотных активов компании, обеспеченных собственными средствами. Для расчета используют данные из бухгалтерского баланса: суммы актива и пассива.

Формула стоимости чистых активов, которую можно применить для расчета стоимости доли выходящего из ООО участника, выглядит следующим образом.

Формула расчета чистых активов

Налогообложение доли

Доля, полученная вышедшим из ООО участником, является его доходом и облагается НДФЛ в соответствии с письмами Минфина от 3 сентября 2015 года № 03-04-06/50673, от 15 июля 2015 года № 03-04-06/40675, от 13 марта 2015 года № 03-04-05/13597.

С 1 января 2016 года участник при выходе из ООО имеет право на имущественный налоговый вычет в соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 220 НК РФ. Доход вышедшего участника может быть уменьшен на его расходы по приобретению этой доли согласно подпункту 2 пункта 2 статьи 220 НК РФ. Но общество в любом случае является налоговым агентом, и бухгалтерия должна начислить, удержать и уплатить НДФЛ с полной суммы действительной стоимости доли, выплаченной вышедшему участнику, согласно указаниям письма Минфина от 10 ноября 2016 года № 03-04-05/65811.

А далее уже сам участник вправе заявить имущественный вычет при сдаче своей налоговой декларации в соответствии с пунктом 7 статьи 220 Налогового кодекса.

Бухгалтерия компании должна начислить и удержать НДФЛ с увеличенной части долей участников после регистрации в ИФНС нового распределения долей в УК. Налог нужно уплатить при первой же денежной выплате участнику. Неважно, что это: заработная плата, дивиденды или материальная помощь.

Вычет предоставляется путем уменьшения дохода на фактически произведенные и документально подтвержденные расходы, связанные с приобретением доли в уставном капитале. В состав фактических расходов включаются денежные средства или стоимость имущества, внесенные участником в Уставный капитал при организации общества или в момент увеличения уставного капитала.

Если имущественный вычет составляет менее 250 000 рублей, воспользоваться им при выходе из ООО участник не сможет. По мнению Минфина России, доля в уставном капитале является имущественным правом. А имущественный вычет в размере до 250 000 рублей предоставляется непосредственно по имуществу, к которому права не относятся. Свою позицию Минфин России обосновал ссылками на подпункт 1 пункта 2 статьи 220 и пункт 2 статьи 38 НК РФ. Выплаты участнику при его выходе из общества не являются ни оплатой труда, ни вознаграждением за выполненные работы или услуги по гражданско-правовому договору. Поэтому эти выплаты не облагаются взносами на обязательное страхование согласно статье 420 НК РФ и взносами на страхование от несчастных случаев и профзаболеваний (ст. 20.1 Федерального закона от 24 июля 1998 г. № 125-ФЗ).

Отражение в учете

Бухгалтерия компании, чтобы отразить выход участника из ООО, делает такие проводки:

Дебет 81 Кредит 75, субсчет «Расчеты с участниками, подавшими заявление о выходе из общества»
— отражена действительная стоимость доли выходящего участника;

Дебет 75 Кредит 68
— удержан НДФЛ с дохода участника-физлица;

Дебет 75 Кредит 51
— выплачена действительная стоимость доли.

Чтобы отразить в учете получение доли от участника, нужно сделать проводки:

Дебет 80 субсчет «Участник» Кредит 80 субсчет «Общество»
— отражена номинальная стоимость доли, перешедшей к ООО.

Когда отражаете распределение доли между участниками, проводки будут такие:

Дебет 80 субсчет «Общество» Кредит 80 субсчет «Участник»
— номинальная стоимость доли распределена между оставшимися участниками;

Дебет 84 Кредит 81
— действительная стоимость распределенной доли списана за счет прибыли.

Как говорилось выше, при выходе участника из ООО его доля переходит к самому обществу и в течение года она должна быть распределена между оставшимися участниками, либо погашена, либо продана третьим лицам, если это разрешено по уставу. После того как доля вышедшего участника распределена между остальными участниками (физическими лицами), у них появляется доход, с которого нужно уплатить НДФЛ.

Действительная стоимость доли выходящего участника определяется на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню подачи заявления о выходе из общества.

По мнению Минфина, на доли, полученные в результате выхода одного из участников, не распространяются налоговые льготы. Поскольку из-под налогообложения по Налоговому кодексу выведены только доходы, которые получают участники в результате переоценки основных фондов, как указано в пункте 19 статьи 217 НК РФ. Других льгот нет.

Бухгалтерия компании должна начислить и удержать НДФЛ с увеличенной части долей участников после регистрации в ИФНС нового распределения долей в УК. Налог нужно уплатить при первой же денежной выплате участнику. Неважно, что это: заработная плата, дивиденды или материальная помощь. Если никаких выплат не производилось и налог не был удержан, бухгалтеру нужно подать в налоговую справку 2-НДФЛ с признаком «2». Это означает, что компания не удержала с физического лица НДФЛ.

Правдивый журнал о работе бухгалтера сегодня. В издании не публикуются теории или нормы законов, все тексты – реальный опыт бухгалтеров, директоров, юристов и кадровых работников. интересную статью «для себя» в каждом номере найдет любой сотрудник компании.

www.buhgalteria.ru

Налоги при выходе из ООО

Выход из ООО: налоги и налоговые последствия

Практически любое действие в сфере предпринимательской деятельности является основанием для возникновения налоговых последствий. Выход участника из ООО не исключение. Данный факт порождает ряд налоговых вопросов как для вышедшего участника, так и для оставшихся участников и самого общества. Рассмотрим такие последствия подробнее.

1. НДФЛ для участника, выходящего из общества.

Реализация участником компании права на выход из нее является одним из случаев получения таким участником налогоблогаемого дохода.

Компенсация, выплачиваемая в счет действительной стоимости доли вышедшего участника, образует доход, подлежащий налогообложению. Поскольку при выходе участника из общества по основанию, указанному в ст. 26 Закона N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», продажи доли в уставном капитале юридического лица не происходит, доходы физического лица в виде действительной стоимости доли подлежат обложению НДФЛ с удержанием налоговым агентом налога с полной суммы дохода без вычета расходов, связанных с получением этих доходов.

Иными словами, налогоплательщик не вправе учесть расходы, связанные с оплатой доли в уставном капитале, поскольку такое право у него возникает только в случае продажи доли, а не при выходе из общества (Письмо ФНС России от 11.05.2005 N 02-3-07/136@).

Участникам следует иметь ввиду, что в случае, если собственник доли с целью минимизации налоговых обязательств попытается реализовать долю не путем выхода из компании, а путем ее продажи, он должен учитывать возможность возникновения претензий со стороны налогового органа, в том числе риск переквалификации налоговым органом соответствующей сделки и доначисления ему налога, пени и штрафа (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 15.12.2014 N Ф05-13557/2014).

2. НДФЛ и налог на прибыль для оставшихся в обществе участников – физических и юридических лиц.

Вопрос об НДФЛ и налоге на прибыль возникает и при распределении доли вышедшего частника между оставшимися в обществе участниками пропорционально их долям. НК РФ не предусматривает однозначного ответа на этот вопрос.

Существует две точки зрения:

1. при распределении доли вышедшего участника ООО пропорционально долям оставшихся участников у участников налогооблагаемого дохода для целей исчисления налога на прибыль и НДФЛ не возникает.

2. Позиция Минфина России противоположна озвученной, поэтому первую точку зрения, скорее всего, придется отстаивать в судебном порядке.

3. Налог на прибыль для общества при отказе участника от получения действительной стоимости доли.

Участник, обратившийся с заявлением о выходе из общества, может отказаться от получения действительной стоимости доли — действующее законодательство не предусматривает запрета на такой отказ.

Отказ от получения действительной стоимости доли должен быть оформлен в письменном виде. Только при наличии соответствующих подтверждающих документов общество сможет корректно отразить данную процедуру в бухгалтерском учете. Кроме того, не исключена вероятность судебного спора с налоговым органом.

Средства, остающиеся в распоряжении общества в результате отказа участника от получения действительной стоимости доли, являются полученными безвозмездно. Такое имущество будет составлять внереализационный доход общества, который должен войти в налоговую базу по налогу на прибыль общества. Оснований для использования льготы, предусмотренной пп. 11 п. 1 ст. 251 Налогового кодекса РФ, в данной ситуации нет.

Яна Польская, юрист-аналитик. Пишу статьи, ищу интересную информацию и предлагаю способы ее практического использования. Верю, что благодаря качественной юридической аналитике клиенты приходят к юридической фирме, а не наоборот. Согласны? Тогда давайте дружить на Facebook.

Если вам понравился этот материал или какие-либо наши иные, то порекомендуйте их вашим коллегам, знакомым, друзьям или деловым партнерам.

vitvet.com

Выход учредителя: рассчитываем налоги правильно

Каждый из учредителей ООО имеет право это общество покинуть, даже не продавая свою долю «на сторону», а просто передав ее обществу. Кроме того, участники могут по той или иной причине принять решение об исключении своего коллеги из ООО. В этом случае доля учредителя также перейдет к обществу. Законодатели четко зафиксировали правила такого перехода, а также дальнейшую судьбу доли. А вот с налоговыми последствиями данных операций все не так просто.

Откуда у общества берется доля

Полностью оплаченная доля одного из участников может перейти к обществу, например, при добровольном выходе участника из ООО либо при его исключении из числа учредителей. Для начала остановимся на процедурных моментах каждого из названных вариантов, а потом опишем налоговые последствия. Обратите внимание: налоговые последствия не зависят от причины, по которой участник покинул общество.

Итак, для того чтобы выйти из ООО, участник должен написать соответствующее заявление и передать его руководителю общества. Правда, удовлетворено такое заявление будет, только если соблюдены некоторые условия. Во-первых, согласно ст. 26 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО) участник вправе выйти из общества в любое время, независимо от согласия как других участников общества, так и самого ООО, только если это предусмотрено уставом общества. Соответственно, если в уставе такого положения не окажется, то для выхода придется заручиться предварительным согласием других участников (п. 21 письма Президиума ВАС РФ от 30.03.2010 № 135), а к заявлению приложить документы, подтверждающие наличие такого согласия.

Во-вторых, законодательство предусматривает случаи, когда участник не вправе покинуть общество, даже если это разрешено уставом (ст. 26 Закона об ООО). Так, из ООО не может выйти единственный участник. Под запретом и ситуация, когда речь идет о «групповом выходе», в результате которого в обществе никого не останется.

Если все условности соблюдены, то с момента получения обществом письменного заявления участника его доля переходит к обществу. А участник получает право на выплату ему действительной стоимости доли.

Похожая ситуация и с исключением участника. В статье 10 Закона об ООО говорится, что требовать исключения участника можно только в двух случаях. Первый — учредитель грубо нарушает свои обязанности. Второй — участник своими действиями или бездействием делает невозможной деятельность компании или существенно ее затрудняет. При этом решение об исключении принимает не само общество, а арбитражный суд. Обратиться в суд с таким требованием могут другие участники (или участник) этого ООО при условии, что в совокупности доля тех, кто подает заявление, превышает 10%. Соответственно, в данном случае доля перейдет к обществу только в тот момент, когда вступит в законную силу решение суда об исключении участника. И в этот же момент у исключенного учредителя появится право на получение от общества стоимости его доли.

Налогообложение у ООО

С основаниями появления у ООО доли участника мы разобрались. Какие же налоговые последствия возникнут у компании и бывшего учредителя при выплате ему доли? Начнем с общества.

В рассматриваемой ситуации говорить об уплате обществом НДС можно, только если выплата учредителю его доли производится не деньгами, а имуществом. Тогда на разницу между стоимостью переданного бывшему участнику имущества и его первоначальным взносом в уставный капитал нужно будет начислить НДС. Такой вывод следует из ст. 39 НК РФ, где сказано, что реализацией не является только та передача имущества, которая происходит в рамках первоначального взноса. Соответственно, все, что сверх этого взноса, будет признаваться реализацией и попадать под обложение НДС.

Напомним, что при передаче имущест­ва база по НДС определяется как стои­мость этого имущества, исчисленная исходя из цен, определяемых в соответствии со ст. 105.3 НК РФ. Проще говоря, за основу берется рыночная стоимость имущества. Поэтому лучше, если такая стоимость будет подтверждена заключением независимого оценщика.

И еще один нюанс, о котором следует помнить, если решено удовлетворить просьбу участника о выплате доли не деньгами, а имуществом. Как мы уже отметили, передача имущества участнику в пределах первоначального взноса не облагается НДС. А значит, придется восстановить сумму налога по этому имуществу, если он ранее был принят к вычету (п. 3 ст. 170 НК РФ).

Налог на прибыль

Поскольку ст. 23 Закона об ООО требует, чтобы стоимость доли выбывающему участнику выплачивалась за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и размером уставного капитала, при налогообложении прибыли стоимость доли учесть нельзя (п. 1 ст. 270 НК РФ). Кроме того, такие расходы не связаны с деятельностью компании, направленной на получение дохода (ст. 252 НК РФ).

Налогообложение у участников

Теперь разберемся, какие налоговые последствия возникнут у выбывших участников ООО, которым общество выплачивает долю.

Если долю получает физическое лицо…

Пункт 17.2 ст. 217 НК РФ ставит уплату НДФЛ в зависимость от срока непрерывного владения долей. Если этот срок превышает пять лет, то НДФЛ не возникает. Если же срок владения менее пяти лет, то никаких исключений для инвес­тиционных доходов Налоговый кодекс не делает. И вся сумма, выплачиваемая выходящему сотруднику, должна включаться в налоговую базу. Соответственно, у организации возникает обязанность удержать с этой суммы НДФЛ.

Обратите внимание, что налоговый вычет в размере документально подтвержденных расходов, связанных с приобретением доли, предусмотренный абз. 2 подп. 1 п. 1 ст. 220 НК РФ, в данном случае применить нельзя. Дело в том, что в этой норме идет речь о продаже доли. Следовательно, возможность применения вычетов при получении дохода в виде действительной стоимости доли при выходе участника из общества НК РФ не предусмотрена. В такой ситуации организация является налоговым агентом. На это указывают специалисты Минфина России в письме от 21.06.2010 № 03-04-06/2-126.

Рассмотрим теперь ситуацию, когда вышедший участник — организация. Здесь появляются вопросы, связанные с НДС и налогом на прибыль в отношении полученной стоимости доли.

Как мы уже упоминали, у общества обязанность начислить и уплатить в бюджет НДС может возникнуть только в случае, когда выплата доли производится не деньгами, а имуществом. Объект обложения НДС будет, если стоимость этого имущества превышает первоначальный взнос. Но права на вычет у получающей стороны в данном случае не возникает, так как налог ей к оплате не предъявляется (ст. 168 и 171 НК РФ).

Что касается дохода по налогу на прибыль, то в пределах первоначального взноса сумма, полученная при выходе, доходом не признается на основании подп. 4 п. 1 ст. 251 НК РФ. Ну а все, что сверх этого, будет формировать доход у бывшего участника — организации.

Дальнейшая судьба доли

Итак, с появлением у ООО «бесхозной» доли мы разобрались. Что же происходит с этой долей дальше? Ответ на этот вопрос также находится в Законе об ООО. Согласно ст. 24 этого закона судьбу доли, принадлежащей обществу, должно решить общее собрание участников. При этом на принятие решения закон отводит один год с момента перехода доли к обществу. Есть три варианта.

1. Распределить долю между оставшимися участниками общества пропорцио­нально их долям в уставном капитале.

2. Продать долю. В зависимости от формулировок устава ООО покупателями могут выступать как участники общества (один или несколько), так и третьи лица.

3. Уменьшить уставный капитал общества на стоимость доли (то есть фактически ликвидировать долю).

Остановимся подробнее на налоговых последствиях каждого из вариантов.

Распределение доли — доход?

Начнем с распределения доли между участниками. В этом случае сами участники никаких дополнительных выплат в пользу общества не делают, а их доля в ООО пропорционально увеличивается.

Например, если в ООО было три участника с долями по 1/3 каждый (в стои­мостном выражении, например, по 1 млн руб.), то после выхода одного из них и принятия решения о распределении доли каждый из оставшихся участников будет владеть половиной ООО. При этом стоимость доли также вырастет, поскольку изменений в уставном капитале не производится. То есть в стоимостном выражении доля каждого составит уже 1,5 млн руб.

Таким образом, налицо признаки безвозмездной передачи: участники получают имущественное право (долю) без какого-то встречного представления — со всеми вытекающими налоговыми последствиями. Однако имеется ли такая передача в действительности? Давайте разбираться.

Если участники — юридические лица

Увеличение стоимости доли в ООО участника — юридического лица за счет распределения «бесхозной» доли, по мнению Минфина России, влечет возникновение внереализационного дохода (см., например, письмо от 09.11.2011 № 03-03-06/1/732). Однако существуют иные подходы, обосновывающие возможность исключения стоимости распределенной доли из внереализационного дохода.

Так, во-первых, в пользу того, что данные суммы не облагаются налогом на прибыль, можно привести формулировку п. 1 ст. 250 НК РФ. В нем говорится, что доходы, направляемые на оплату дополнительных долей, размещаемых среди участников организации, внереа­лизационным не признаются. А именно это и происходит в данной ситуации. Правда, в качестве контрагумента налоговики здесь могут привести тот факт, что как таковые «доходы» в данном случае никуда не «направляются». Поэтому применение данной нормы может привести к конфликту с налоговыми органами.

Но есть и второй аргумент против уплаты налога, и он куда весомей. Так, суды неоднократно признавали, что при распределении доли выбывшего участника можно применять правила подп. 15 п. 1 ст. 251 НК РФ, который освобождает от налога на прибыль доходы в виде стоимости дополнительно полученных организацией-акционером акций, распределенных между акционерами по решению общего собрания пропорцио­нально количеству принадлежащих им акций, либо разницы между номинальной стоимостью новых акций, полученных взамен первоначальных, и номинальной стоимостью первоначальных акций акционера при распределении между акционерами акций при увеличении уставного капитала АО (без изменения доли участия акционера в АО).

Суды, со ссылкой на ст. 3 НК РФ, указывают, что, исходя из принципа равенства и недискриминационного характера налогообложения, эти же правила должны применяться и при распределении долей в ООО (см., например, постановление ФАС Поволжского округа от 16.02.2009 № А65-11409/2006).

Если участники — физические лица

Схожим образом обстоит ситуация и в тех случаях, когда доля распределяется между участниками — физическими лицами. Минфин России и в этой ситуации настаивает на том, что в таком случае у участника возникает доход в натуральной форме. При этом размер дохода определяется исходя из стоимости, выплаченной вышедшему участнику (письмо Минфина России от 15.03.2013 № 03-04-06/8031).

Логика финансистов в данном случае понятна — доля в ООО по своей сути представляет имущественное право. Часть этой доли переходит к участнику безвозмездно, поскольку общество оплатило эту долю вышедшему участнику и передало ее оставшимся. В итоге налицо доход в натуральной форме.

При этом финансовое ведомство отметает и невозможность применения в данной ситуации п. 19 ст. 217 НК РФ, освобождающего от НДФЛ доходы, полученные от акционерных обществ или других организаций акционерами этих обществ или участниками других организаций в результате переоценки основных фондов (средств).

Дело в том, что в данном случае увеличение стоимости доли участников общества производится за счет распределения доли выбывшего участника, а не в результате переоценки основных фондов (средств). Поэтому, отмечают специалисты Минфина России, положения п. 19 ст. 217 НК РФ в данном случае не применяются (письмо от 25.10.2007 № 03-04-06-01/360).

На наш взгляд, в данной ситуации можно оспорить сам факт возникновения налогооблагаемого дохода. Ведь доход, согласно ст. 41 НК РФ, это не что иное, как экономическая выгода. Эта выгода может быть как в денежной, так и в натуральной форме, а объектом обложения она становится в случае возможности ее оценки и в той мере, в которой такую выгоду можно оценить, и которая определяется в соответствии с главой 23 НК РФ.

Делая свои выводы, специалисты Минфина России исходят из того, что доход есть, и речь идет лишь о его квалификации как подлежащего обложению НДФЛ или освобождаемого от такого обложения в соответствии с главой 23 НК РФ. Тогда как, на наш взгляд, в данном случае не возникает самого дохода. И вот почему.

В момент распределения доли никакой экономической выгоды у участника не будет. Ведь наличие у него доли в ООО означает лишь, что этот участник имеет в том числе право на получение дивидендов, а также стоимости доли при выбытии из ООО. То есть наличие доли дает лишь гипотетическое право на получение дохода. Действительная же экономическая выгода у владельца доли появится лишь тогда, когда общест­во выплатит ему дивиденды или стоимость доли.

Таким образом, на наш взгляд, увеличение номинальной стоимости доли само по себе не влечет для участника общест­ва появление экономической выгоды. А значит, не влечет появления дохода и как следствие — обязанности по уплате НДФЛ.

Есть и еще один аргумент в пользу того, что налог уплачивать не нужно. Согласно ст. 211 НК РФ в натуральной форме могут быть получены товары (работы, услуги), иное имущество. Доля в уставном капитале, как мы уже упоминали, является имущественным правом. А согласно п. 2 ст. 38 НК РФ имущественные права в целях налогообложения не относятся к имуществу. Таким образом, получение доли в ООО нельзя считать доходом в натуральной форме.

Перейдем теперь к продаже доли. Во­п­росы с налогообложением здесь возникают в случае, когда цена продажи меньше, чем сумма, выплаченная выбывшему участнику. Или, говоря другими словами, при продаже доли по цене ниже номинальной. В этом случае покупатели — юридические лица могут получить от налоговой инспекции требование включить разницу между ценой продажи и номинальной стоимостью доли в доходы. Противопоставить такому требованию можно следующее. В рассматриваемой ситуации речь не может идти о безвозмездном получении имущественного права, поскольку доля была оплачена получателем по согласованной цене (п. 2 ст. 248 НК РФ).

Поэтому у инспекции остается единственная возможность доначислить налог в данной ситуации — это оспорить саму сделку в связи с тем, что она заключена не по рыночной цене. Сделать это инспекция может, если речь идет о взаимозависимых лицах (а общество и его участник как раз таковыми и являются). Однако доначислить налог инспекция вправе, только если докажет, что цена действительно не соответствует рыночной. Для этого налоговикам нужно взять за основу подобную сделку с независимым лицом (п. 2 ст. 105.3 НК РФ). Парадокс же данной ситуации состоит в том, что любая сделка по продаже доли всегда будет совершена между взаимозависимыми лицами. Ведь, покупая долю в ООО, даже стороннее лицо становится с этим обществом взаимозависимым. Таким образом, на наш взгляд, шанс доначисления налога в данной ситуации практически равен нулю.

Схожая ситуация получается и при продаже доли по цене ниже номинальной физическому лицу. Тут речь не может идти о доходе в натуральной форме, поскольку оплата все же производится. С точки зрения главы 23 НК РФ это может быть доход в виде материальной выгоды — приобретение доли по сниженной цене у взаимозависимого лица. Однако в подп. 2 п. 1 ст. 212 НК РФ говорится лишь о товарах, работах или услугах. Реализация же имущественного права под действие этой нормы не подпадает (письмо Минфина 19.01.2009 № 03-04-05-01/15).

Кроме того, в данной ситуации применима та же логика относительно невозможности определения рыночной цены, что и в случае с налогом на прибыль.

А теперь посмотрим, какие налоговые последствия будут у самого общества. Как уже упоминалось, доля в ООО — это имущественное право. Согласно п. 1 ст. 249 НК РФ доходы от реализации имущественных прав включаются в выручку в целях налогообложения прибыли. При этом надо учитывать, что реализацию обществом полностью оплаченной доли, ранее выкупленной у участника, нельзя рассматривать как операцию по внесению имущества в уставный капитал этого общества (письмо Минфина России от 28.01.2011 № 03-03-06/1/32). Поэтому доход общества от реализации такой доли будет формироваться в общем порядке, с учетом правил ст. 268 НК РФ. Проще говоря, доход от реализации доли будет уменьшен на сумму, выплаченную вышедшему участнику.

Если доля, перешедшая к обществу от выбывшего участника, не будет распределена между участниками или продана в установленный срок, она должна быть погашена. В данном случае размер уставного капитала ООО уменьшается на величину номинальной стои­мости этой доли (п. 5 ст. 24 Закона об ООО). Каких-либо особых налоговых последствий как для участников, так и для самого общества данная операция не несет. Так, доход согласно п. 16 ст. 250 НК РФ может возникать, только если уставный капитал уменьшается без выплаты в пользу участников. В нашем случае такая выплата была произведена в адрес выбывшего участника. Значит, дохода у ООО возникать не будет.

О каком-либо доходе участников в данном случае говорить тоже не приходится — у них уменьшилось имущественное право. И такое уменьшение расходом также не является.

www.eg-online.ru

Это интересно:

  • Закон 44 фз статья 94 Меры по исполнению контракта, предусмотренные ст. 94 Закона № 44-ФЗ при заключении контракта в устной форме Вопрос-ответ по теме Необходимо ли осуществлять меры по исполнению контракта, предусмотренные ст. 94 Закона № 44-ФЗ (экспертиза результатов исполнения контракта, […]
  • Приказ мз рф 572н от 1112012 г Приказ Минздрава России от 01. 11. 2012 n 572н (ред от 12. 01. 2016) "Об утверждении Порядка оказания медицинской помощи по профилю "акушерство и гинекология (за исключением использования вспомогательных репродуктивных технологий)" (Зарегистрировано в Минюсте России […]
  • Состав суда в рсфср Статья 30. Состав суда Статья 30. Состав суда См. комментарии к статье 30 УПК РФ Федеральным законом от 14 июня 2011 г. N 140-ФЗ в часть 1 статьи 30 настоящего Кодекса внесены изменения 1. Рассмотрение уголовных дел осуществляется судом коллегиально или судьей единолично. […]
  • Закон гражданстве кыргызской республики ЗАКОН КЫРГЫЗСКОЙ РЕСПУБЛИКИ от 21 мая 2007 года №70 О гражданстве Кыргызской Республики (В редакции Законов Кыргызской Республики от 13.07.2011 г. №94, 10.02.2012 г. №6, 17.03.2012 г. №23, 02.08.2016 г. №162) Принят Жогорку Кенешем Кыргызской Республики 27 марта 2007 […]
  • Проект закона о федеральном бюджете на 2014 год Федеральный закон от 2 декабря 2013 г. N 349-ФЗ "О федеральном бюджете на 2014 год и на плановый период 2015 и 2016 годов" (с изменениями и дополнениями) Федеральный закон от 2 декабря 2013 г. N 349-ФЗ"О федеральном бюджете на 2014 год и на плановый период 2015 и 2016 […]
  • Ru 210 закон Федеральный закон от 27 июля 2010 г. N 210-ФЗ "Об организации предоставления государственных и муниципальных услуг" (с изменениями и дополнениями) Федеральный закон от 27 июля 2010 г. N 210-ФЗ"Об организации предоставления государственных и муниципальных услуг" С […]
  • Закон 94-фз и 44-фз Письмо Министерства экономического развития РФ от 2 августа 2016 г. N Д28и-1960 "О разъяснениях, связанных с применением Федерального закона от 21 июля 2005 г. N 94-ФЗ" Департамент развития контрактной системы Минэкономразвития России рассмотрел обращение по вопросу […]
  • Приказ о мнн Приказ Министерства здравоохранения РФ от 20 декабря 2012 г. N 1175н "Об утверждении порядка назначения и выписывания лекарственных препаратов, а также форм рецептурных бланков на лекарственные препараты, порядка оформления указанных бланков, их учета и хранения" (с […]